12/2010 - Università degli Studi del Molise

previgente versione del termine di stand still, una delle più rilevanti novità
introdotte dalla direttiva ricorsi consiste nell’aver attribuito alla violazione
di tale termine la sanzione della privazione di effetti del contratto
altrimenti stipulato (art. 245 bis, D.lgs 163/2006, successivamente trasposto
nel Codice del processo amministrativo) 5 . L’esigenza di tale modifica
è stata assai chiaramente espressa nella Direttiva ove si afferma che
«La privazione di effetti è il modo più sicuro per ripristinare la concorrenza e
creare nuove opportunità commerciali per gli operatori economici che sono stati
illegittimamente privati delle possibilità di competere» 6 .
Tale istituto - comunemente denominato “stand still period”, secondo
la terminologia di derivazione anglosassone comune nel settore degli
appalti o “termine di stand still” - dispone l’impedimento temporaneo
della stipulazione del contratto per un termine dilatorio, previsto ex lege,
che deve intercorrere tra il provvedimento di aggiudicazione e la stipulazione
del contratto, allo scopo di garantire agli interessati che, nelle more
del termine a disposizione per presentare un ricorso, il contratto non venga
stipulato tra l’amministrazione e l’aggiudicatario, frustrando le iniziative
dei concorrenti non vincitori e, tuttavia, potenziali ricorrenti. La
previsione di un termine sospensivo dell’efficacia del provvedimento di
aggiudicazione definitiva, infatti, afferma il carattere prioritario della tutela
cautelare rispetto alla tutela risarcitoria per equivalente 7 . L’efficacia
dell’istituto prescinde dalla proposizione di ricorsi giurisdizionali ed è
pensata a garanzia dei potenziali ricorrenti, i quali sono posti nella condizione
di poter esaminare il provvedimento di aggiudicazione, valutarne
la legittimità ed esperire un eventuale ricorso, senza essere già pregiudicati
dalla stipulazione già avvenuta.
La ratio del meccanismo di stand still si può ricavare dal preambolo
della Direttiva ricorsi ove si afferma che «(f)ra le carenze constatate figura
in particolare l’assenza di un termine che consenta un ricorso efficace tra
la decisione d’aggiudicazione di un appalto e la stipula del relativo contratto. Ciò
induce talvolta le amministrazioni aggiudicatrici e gli enti aggiudicatori desiderosi
di rendere irreversibili le conseguenze di una decisione d’aggiudicazione
contestata a procedere molto rapidamente alla firma del contratto. Per rimediare
a questa carenza, che costituisce un serio ostacolo ad un’effettiva tutela giurisdizionale
degli offerenti interessati, vale a dire coloro che non sono stati an-
5 Sul trasloco di disciplina dal Codice dei contratti pubblici al Codice del processo
amministrativo per effetto della Direttiva ricorsi, cfr. M. LIPARI, op. cit., pp. LXXIII ss.
6 Direttiva 2007/66/CE, XIV considerando.
7 D. ROSATO, op. cit., p. 6.
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Termine di stand still