12/2010 - Università degli Studi del Molise

Il contrat de mariage e la comunione convenzionale
autonomia negoziale rappresenta la regola e non l’eccezione 78 . Più in generale,
si è fatto notare come manchi, nel codice civile, una norma che,
expressis verbis, vieti la stipulazione di convenzioni atipiche 79 , in quanto
la norma fondamentale in materia, ovvero l’art. 159 c.c., ponendo uno stretto
legame tra le convenzioni matrimoniali ed i regimi patrimoniali della
famiglia, non restringerebbe la libertà negoziale dei coniugi alle (sole)
convenzioni tipiche 80 . La libertà dei coniugi, dunque, non riguarderebbe
solo la scelta del regime patrimoniale (tra più modelli), bensì (anche)
la possibilità di integrare il regime-base della comunione legale, ricomprendendo
beni che il legislatore non aveva previsto come appartenenti
al patrimonio comune (convenzioni ampliative), oppure mediante
l’esclusione di beni facenti parte, rectius che avrebbero fatto parte della
comunione legale (convenzioni riduttive) 81 .
Nonostante siano state opportunamente sottolineate le ragioni a sostegno
della possibilità di stipulare convenzioni atipiche 82 , non vi è tuttavia
chi non veda come il riconoscimento di siffatta autonomia non possa
comportare comunque l’attribuzione ai nubendi di una libertà sconfinata
rispetto al contenuto di un (eventualmente ammissibile) regime atipico
83 . Del resto, a perimetrare le scelte dei coniugi interverrebbe già il
dettato legislativo, sub specie degli artt. 160, 161, 162, comma 3, 166-bis c.c.,
in funzione di limite al contenuto di qualsivoglia convenzione matrimoniale.
L’analisi delle norme appena citate mette in luce, in ipotesi di “creazione”
di un regime patrimoniale atipico, l’obbligo, per i coniugi, di ri-
78 G. OBERTO, op. ult. loc. cit., il quale, al fine di giustificare tale posizione, sottolinea
come il divieto di costituzione di dote ex art. 166-bis, confermerebbe, a contrario, che la facoltà
di liberamente conformare il contenuto di tali convenzioni costituisce la regola. L’Autore,
inoltre, richiama l’art. 29 Cost., il quale giustificherebbe, in subiecta materia, il principio
di autonomia contrattuale ex art. 1322, comma 2, c.c. e ricorda, ad ulteriore conferma
della tesi propugnata, l’abrogazione del divieto di donazioni tra coniugi ex art. 781 c.c.
79 In tal senso B. VALIGNANI, I limiti all’autonomia dei coniugi nell’assetto dei loro rapporti
patrimoniali, in Familia, 2001, p. 384, secondo la quale, allorquando il legislatore ha voluto
impedire ad un gruppo di organizzare i propri rapporti ricorrendo a schemi diversi
da quelli codificati, lo ha fatto espressamente, come nel caso dell’art. 2249 c.c. L’Autrice rammenta,
in proposito, la mancata approvazione, in sede di lavori di riforma, dell’emendamento
Morbidi, il quale prevedeva la nullità per le convenzioni matrimoniali diverse da
quelle espressamente contemplate.
80 Così F.R. FANTETTI, op. cit., p. 538.
81 E. ANDREOLA, Autonomia negoziale dei coniugi e regime patrimoniale legale. Riducibilità
della comunione e rifiuto del coacquisto ex lege, in Riv. dir. civ., 2007, pt. I, pp. 56 e s.
82 G. OBERTO, op. ult. cit., pp. 636 e ss.
83 A. ZACCARIA, Possono i coniugi optare per un regime patrimoniale «atipico»?, in Studium
iuris, 2000, p. 947.
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