12/2010 - Università degli Studi del Molise

Giulio Penna
clamare lo stato di figlio legittimo, ora per contestarlo e disconoscerlo.
La filiazione legittima è determinata dalla procreazione del figlio ad
opera di due persone congiunte tra loro in matrimonio.
Affinché il concepito fosse considerato legittimo devono ricorrere
tre condizioni fondamentali:
1. un valido matrimonio contratto tra due genitori, che deve essere
naturalmente anteriore alla nascita del figlio 19 ;
2. la maternità, cioè l’essere il figlio nato dalla donna che è considerata
sua madre 20 ;
3. la paternità, cioè l’essere il figlio stato concepito ad opera dell’uomo
che è asserto suo padre.
La mancanza di una sola di queste condizioni porta all’illegittimità
o alla possibilità di farla dichiarare mediante l’esercizio dell’azione di disconoscimento
o dell’azione in contestazione dello stato di figlio legittimo.
Dare la prova del verificarsi delle prime due condizioni risulta semplice
ed agevole in quanto bastano dei semplici atti; provare la paternità,
invece, è un fatto che presenta non poche difficoltà.
Rispetto al padre, infatti, non ci si può riferire all’evento del concepimento.
In questo caso la legge è perciò costretta a ricorrere ad una
presunzione derivata dal diritto romano: è considerato padre chi è marito
della donna che ha partorito il figlio.
Così concepita, la presunzione risulta però incongrua, in quanto il
fatto della nascita in costanza di matrimonio può non corrispondere alla
generazione ad opera del marito 21 .
Poiché si deve tener conto del concepimento e a questo ricondurre il
rapporto generativo, la regola accolta dal diritto è quella contenuta nell’art.
159: “ Il marito è padre del figlio concepito durante il matrimonio”.
Tuttavia, neppure questa norma basta, perché data la variabile durata
della gestazione e non essendo possibile risalire con certezza dalla nascita al
concepimento, può sorgere il dubbio se il figlio sia stato concepito prima della
celebrazione del matrimonio o dopo il suo scioglimento o annullamento.
La legge fa qui ricorso ad una seconda presunzione da cui scaturisce
la regola contenuta nell’art. 160: “Si presume concepito durante il matrimonio
il figlio nato non prima di 180 giorni dalla celebrazione di esso
né dopo 300 giorni dallo scioglimento o annullamento”.
19 Non è la nascita ma la procreazione in costanza di matrimonio che si richiede per
la legittimità.
20 La prova della maternità è data dall’atto di nascita. Tale atto può essere impugnato
provando la supposizione o sostituzione di parto.
21 Cfr. R. DE RUGGIERO, op. cit.
554