Sentencia del Juzgado de lo Penal nº 21 de Madrid, de 29 de abril ...

de la lesión. El juzgador habrá de efectuar en cada supuesto particular “el juicio de
peligrosidad” de la conducta y ubicar cada precepto penal en el punto exacto de esa línea,
que no tiene por qué ser de equidistancia. Estas modalidades, concebidas como puras formas
arquetípicas, acaso no se den nunca pues, como hemos visto, un delito de peligro abstracto
desligado de cualquier referente material sería más bien una mera infracción policial o
administrativa; del mismo modo, es de prever que el Legislador optase por un delito de
lesión si pretendiese de antemano eliminar cualquier incertidumbre en la amenaza al interés
jurídico tutelado.
En este intervalo conceptual, no necesariamente a la mitad de camino entre los delitos de
peligro abstracto y de peligro concreto, se situaría el tipo del art. 361 C.P.
Expuestas ya las diversas corrientes doctrinales y jurisprudenciales, es el momento de
extraer conclusiones para el caso que nos ocupa:
Los delitos del artículo 361 del Código Penal son delitos de peligro. La duda surge a la
hora de determinar si son de peligro abstracto o concreto. Esta distinción, sin embargo, no
debe concebirse en términos absolutos, sino como dos polos ideales que configuran los
extremos de un segmento también ideal representativo del iter criminis y que abarca, desde
la mera creación de un riesgo hipotético (peligro abstracto) hasta la amenaza inminente del
bien jurídico (peligro concreto). Por eso la doctrina ha creado la figura intermedia de los
delitos de “peligro hipotético”, precisamente para señalar esa indeterminación entre ambas
modelos arquetípicos que, en absoluta puridad, acaso no sean más que representaciones
ideales nunca positivadas. Toca al juez mediante el llamado “juicio de peligrosidad” ubicar
cada precepto penal en uno de los estadios de ese continnum entre lo abstracto y lo concreto.
Sentado lo anterior y a efectos de determinar si procede incardinar la conducta enjuiciada en
el tipo objeto de acusación, procederá examinar otros elementos del tipo. Nos referimos a los
términos “despachar” y “expender”, ya que son estos dos verbos los que determinarán en que
consiste la conducta típica.
La propia Audiencia Provincial en el Auto de fecha 12 de enero de 2.009, al revocar el Auto
de Sobreseimiento libre y archivo del Juez instructor de fecha 26 de septiembre de 2.008, en
concreto, en su Fundamento Jurídico Segundo, hace una interpretación de estos dos
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