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La prohibición de la publicidad del tabaco: análisis jurídico
Sin embargo, la reforma constitucional publicada
10 de junio de 2011, de cuyo texto se desprende
una nueva dimensión en la obligación que tienen
los órganos del Estado de respetar y dar plena
vigencia a los derechos humanos, nos obliga a
replantear los alcances actuales del marco jurídico
con el propósito de establecer una prohibición
total a la publicidad, promoción y patrocinio que
otorgue plena vigencia al derecho humano a la
salud frente a los riesgos que genera el consumo
de productos del tabaco.
Esto es importante, toda vez que como señalan
las directrices del artículo 13 del Convenio
Marco, está demostrado que una restricción a la
publicidad y promoción no es efectiva para reducir
la demanda de tabaco, ya que la comunicación
mercadotécnica contemporánea tiene un enfoque
integrado de la publicidad y la promoción de la
compra y la venta de mercancías, y comprende la
comercialización directa, las relaciones públicas,
la promoción de las ventas, así como métodos
mercadotécnicos de venta personal o interactiva
en línea. 10
Por esta razón, se ha recomendado a los Estados
signantes del Convenio Marco, transitar hacia una
prohibición total de la publicidad, la promoción y
el patrocinio del tabaco.
Al respecto, durante el mes de octubre de 2011
se presentaron ante el Congreso de la Unión sendas
iniciativas para reformar la Ley General para el
Control del Tabaco, que contenían, entre otros supuestos,
la propuesta para modificar el artículo 23
de la ley, con el propósito de incorporar en nuestro
orden jurídico una prohibición total a la publicidad
y promoción de los productos del tabaco.
No obstante su importancia, tanto el procedimiento
legislativo respectivo como una eventual
incorporación a nuestro marco jurídico de dicha
prohibición total, podrían acarrear sendas inconformidades
e impugnaciones fundadas en una aparente
contradicción con otros derechos humanos
reconocidos por nuestra Constitución, como es el
caso de la libertad de comercio.
La libertad de comercio prevista por el artículo
5 de la Constitución consiste en el derecho
subjetivo que tiene toda persona para dedicarse
a la actividad comercial que le acomode. Esta
libertad no es absoluta, ilimitada e irrestricta,
pues su ejercicio puede limitarse cuando se refiera
a actividades contrarias a la ley; se lesionen los
derechos de tercero o se ofendan los derechos de
la sociedad.
En este tenor, una reforma legal que admita
en nuestro marco jurídico una prohibición total
a la publicidad, promoción y patrocinio de los
productos del tabaco podría considerarse como
una contradicción entre el derecho humano a la
protección de la salud y la libertad de comercio,
lo que implica una posible colisión entre derechos
humanos reconocidos por la Constitución.
De acuerdo con la moderna doctrina y práctica
constitucional, cuando dos derechos constitucionales
entran en colisión, no puede declararse la invalidez
de uno de ellos, ya que ambos se encuentran
consignados en la carta magna, sino que para el
caso concreto uno tiene que ceder ante el otro.
Para resolver esta eventual colisión de derechos,
los órganos que resuelvan los casos concretos
deberán ponderar la importancia que la salud y
su protección tienen como elementos que contribuyen
al mejoramiento de la calidad de vida de
todos los mexicanos.
Referencias
1. Encuesta Nacional de Adicciones 2008, disponible en http://www.
conadic.salud.gob.mx/pdfs/ena08/ENA08_NACIONAL.pdf
2. Carbonell, Miguel, Elementos de Derecho Constitucional, México,
Fontamara, 2004, p. 17.
3. Landa, César, Derechos fundamentales y justicia constitucional, México,
Porrúa, 2011, p. 9.
4. Guastini, Riccardo, Estudios de Teoría Constitucional, Fontamara,
México: 2001, p. 30.
5. Carbonell, Miguel, Los derechos fundamentales en México, 2ª edición,
Porrúa, México, p. 5
6. Ferrajoli, Luigi, Los fundamentos de los derechos fundamentales, 4ª
edición, Madrid, 2009, Ed. Trota. 291.
7. Sánchez Cordero, Olga del Carmen, El Derecho Constitucional a
la protección de la salud, su regulación constitucional y algunos
precedentes relevantes del Poder Judicial de la Federación en
México, disponible en www2.scjn.gob.mx/.../EL%20DERECHO%20
CONSTITUCIONAL%20A%20LA%20PR... p. 16
8. Suprema Corte de Justicia de la Nación. novena época, Instancia:
primera sala, Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta,
XXVIII, julio de 2008, página: 457, tesis: 1a LXV/2008, tesis aislada,
materia(s): Constitucional, Administrativa: Derecho a la salud. Su
regulación en el artículo 4o de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos y su complementariedad con los tratados
internacionales en materia de derechos humanos.
9. Palomar de Miguel, Juan, Diccionario para juristas, tomo II, México:
2003; Porrúa. 1391.
10. Directrices para la aplicación del artículo 13 (publicidad, promoción y
patrocinio del tabaco) del Convenio Marco de la OMS para el Control
del Tabaco, disponibles en http://www.who.int/fctc/guidelines/
article_13_es.pdf
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