Gli accordi di ristrutturazione dei debiti: disciplina positiva ed effettivitÃ

presenza di vizi funzionali e le azioni di nullità ed annullamento, correlate alla presenza divizi genetici 408 . In particolare, i creditori aderenti dovrebbero, di fronteall'inadempimento 409 , prima optare per la risoluzione se avevano pattuito di nonpromuovere azioni esecutive 410 , oppure agire direttamente per la dichiarazione difallimento, chiedendo che si accerti incidenter tantum l'intervenuta risoluzione perinadempimento del debitore 411 . Occorrerà poi ulteriormente distinguere a seconda che sitratti di inadempimento dell'accordo complessivo, con la conseguenza della sua rimozionee successiva dichiarazione di fallimento, ovvero si tratti di un singolo inadempimento, ilche non sempre vorrà dire che c'è insolvenza, potendo risultare sufficienti i rimedicivilistici. Analoghi principi valgono anche per l'azione di nullità per illiceità dei motivicomuni e di annullamento per dolo o errore 412 .riuscita della ristrutturazione; inoltre per il tipo di funzione che l'accordo realizza, potrebbero esserefrequenti delle rinunce che oltrepassano di oltre la metà il valore della controprestazione eseguita opromessa. Inoltre la causa dell'accordo di ristrutturazione (art. 1325, n. 2 c.c.) presenta notevoli affinitàcon la causa del contratto di transazione (art. 1965 c.c.), per cui può ritenersi applicabile in via analogical'art. 1970 c.c., ai sensi del quale la transazione non può essere impugnata per causa di lesione.407 Sul punto si veda diffusamente BOGGIO, cit., 187. Secondo SCIUTO, cit., 358 l'azione di risoluzione èutilmente azionabile dai creditori partecipanti solo nel momento in cui si constati che l'accordo non stiatrovando regolare esecuzione. Prima di ciò una domanda di risoluzione ma anche un'eventuale istanza difallimento non dovrebbero ritenersi ammissibili, in ossequio al generale divieto di venire contra factumproprium.408 GUGLIELMUCCI, cit., 344; VALERIO, cit., 685. SCIUTO, cit., 363 osserva che, tanto che dia luogo anullità per illiceità dei motivi comuni alle parti, ovvero ad annullamento, emerge come problemaprincipale quello della frode: quando cioè l'accordo sia stato stipulato già sapendo della sua inidoneità agarantire il pagamento dei creditori estranei, ovvero a condizioni svantaggiose per alcuni degli stessipartecipanti, ai quali l'imprenditore proponente abbia occultato le sue reali condizioni economiche. In talicasi l'invalidazione del contratto comporterà la cessazione degli effetti negoziali ex nunc e la possibilitàper tutti i creditori (anche i partecipanti ma a questo punto sciolti dal contratto) di richiedere il fallimentodel debitore.409 SCIUTO, cit., 358 non esclude che una delle parti possa proporre eccezione di inadempimento ex art.1460 c.c., anche se l'interesse perseguito nel caso in questione non è tanto quello dello scambio diprestazioni in sè, quanto quello di realizzare la rimozione dello stato di crisi, sicchè è plausibile che nonsaranno tanto singoli inadempimenti a costituire oggetto di contestazione quanto il venir meno – sia pureper loro effetto – della possibilità di realizzare la finalità complessiva dell'accordo, invocandone allora larisoluzione.410 Osserva SCIUTO, cit., 358 che in questo caso se non vi è un interesse a far dichiarare il fallimento deldebitore, non parrebbe preclusa un'ordinaria azione volta a far dichiarare la sola risoluzione del contrattoo ad accertarla, se già avvenuta per effetto di un termine essenziale o di una clausola risolutiva espressa.411 SCIUTO, cit., 359.412 Del campione di giudici intervistato nell'ambito di uno studio condotto nei principali Tribunaliitaliani il 45% si è espresso nel senso che in caso di accertato inadempimento dell'accordo, l'eventualescioglimento coinvolga l'accordo nella sua intierezza, il 53% ritiene invece che l'accordo venga meno solose viene meno una parte essenziale dello stesso che si riferisca anche agli altri creditori e solo il 2,5%ritiene che lo scioglimento coinvolga solo i singoli rapporti per cui si è manifestata inadempienza(VITIELLO VELLA, Trattamento dei creditori e classi, in Accordi di ristrutturazione dei debiti, in108