Il sistema spagnolo presenta alcune similitu<strong>di</strong>ni con l'or<strong>di</strong>namento francese. Lacostituzione <strong>di</strong> un tribunale specializzato, il Tribunal special (Juzgado de lo Mercantil), ela creazione <strong>di</strong> un organo misto (administraciò concursal) composto da un revisorecontabile, da un avvocato <strong>di</strong> pluriennale esperienza <strong>ed</strong> da un cre<strong>di</strong>tore chirografario o conprivilegio generale non garantito, infatti, riportano ai "Consolati del mare", noti anchenell'esperienza francese.Analizzando più nel dettaglio l'or<strong>di</strong>namento iberico, l'elemento che anzitutto vasottolineato è l'unificazione, per mezzo della "Ley 22/2003 de 9 de julio, concorsuale" 173 ,dell'intera materia concorsuale e fallimentare, prec<strong>ed</strong>entemente <strong>di</strong>sciplinata in manieraframmentaria tra il titolo XVII del libro IV del Cò<strong>di</strong>go Civil del 1889, il libro IV delCò<strong>di</strong>go de Comercio del 1885 e la "Ley de suspension de pagos" del 26 luglio 1922.Prima all'intervento del 2003, i proce<strong>di</strong>menti concorsuali si sud<strong>di</strong>videvano in"quiebra", ovvero la proc<strong>ed</strong>ura <strong>di</strong> liquidazione del patrimonio; "suspension de pagos",ovvero la proc<strong>ed</strong>ura conservativa, entrambe riservate agli impren<strong>di</strong>tori commerciali;"concurso de acre<strong>ed</strong>ores" e la "quita y espera", riservati alle persone fisiche 174 .Nel 2003, sono state abrogate le <strong>di</strong>fferenti tipologie <strong>di</strong> proc<strong>ed</strong>ure, prev<strong>ed</strong>endol’unico proce<strong>di</strong>mento del "Concurso", che si applica in caso <strong>di</strong> insolvenza, tantoall'impren<strong>di</strong>tore e all'impresa quanto alla persona fisica, e che dopo lo svolgimento <strong>di</strong> unafase comune, può prev<strong>ed</strong>ere l'adozione tanto <strong>di</strong> soluzioni liquidatorie (artt. 142-162)quanto <strong>di</strong> soluzioni conservative (art. 92 e ss.). Il "concurso" può essere volontario, se siapre a richiesta del debitore, o necessario, se si apre su ricorso <strong>dei</strong> cre<strong>di</strong>tori. Comeprec<strong>ed</strong>entemente accennato, il presupposto oggettivo <strong>di</strong> applicazione della legge spagnolava in<strong>di</strong>viduato esclusivamente nello stato <strong>di</strong> insolvenza, inteso come incapacità <strong>di</strong>adempiere, in<strong>di</strong>pendentemente dalle cause che l’hanno prodotta. Nel caso in cuil'insolvenza sia attuale, il debitore è obbligato a richi<strong>ed</strong>ere l'apertura del proce<strong>di</strong>mento, mala legittimazione spetta anche ai cre<strong>di</strong>tori; nel caso <strong>di</strong> pericolo <strong>di</strong> insolvenza, o insolvenzaimminente, è il solo debitore, in previsione dell'impossibilità <strong>di</strong> adempiere regolarmente etempestivamente alle proprie obbligazioni, ad essere legittimato a richi<strong>ed</strong>ere l'apertura173 Pubblicata sulla gazzetta ufficiale del Regno <strong>di</strong> Spagna (B.O.E.) n. 164, 10 luglio 2003, 26905-26.965.174 CERDÀ ALBERO, SANCHO GARGALLO, Quiebra y suspensiones de pagos: claves para la reformaconcursal, Serviciones de Estu<strong>di</strong>os Economicos de la Caixa, Barcelona, 2001.56
della proc<strong>ed</strong>ura.La finalità conservativa non è perseguita con la proc<strong>ed</strong>ura del concurso ma con lostrumento del convenio, equiparabile al nostro concordato giu<strong>di</strong>ziale; il debitore (conl'adesione <strong>dei</strong> cre<strong>di</strong>tori il cui cre<strong>di</strong>to superi la quinta parte del passivo <strong>di</strong>chiarato) puòpresentare la proposta durante la fase comune 175 , o successivamente a detta fase.La ratio <strong>di</strong> tale istituto è quella <strong>di</strong> garantire il miglior sod<strong>di</strong>sfacimento <strong>dei</strong> cre<strong>di</strong>toriattraverso la parziale o integrale conservazione del complesso aziendale 176 .In verità, non possono non sottolinearsi le criticità <strong>di</strong> questo istituto, il qualesottoponendo l'accordo ad un marcato controllo giu<strong>di</strong>ziale 177 , ne pregiu<strong>di</strong>ca in misurarilevante l'autonomia <strong>di</strong> contenuto, limitando la libertà <strong>di</strong> determinazione <strong>dei</strong> privati. Anchese, infatti, il contenuto può essere particolarmente articolato e prev<strong>ed</strong>ere eterogeneesoluzioni, tra loro alternative - come ad esempio la possibilità <strong>di</strong> alienazione <strong>di</strong> beni o ramid'azienda a patto che l'ente si impegni a garantire la continuità dell'attività - i paletti <strong>ed</strong> ilimiti sono a volte particolarmente marcati 178 .In conclusione, occorre effettuare una riflessione sul cosiddetto convenioextraju<strong>di</strong>cial, assimilabile all'accordo stragiu<strong>di</strong>ziale. Tale soluzione non è stata regolatanell'ambito della legislazione <strong>positiva</strong> spagnola. Un gap <strong>di</strong> questo tipo denota unamancanza <strong>di</strong> sensibilità per le esigenze <strong>di</strong> rapida, efficace <strong>ed</strong> efficiente soluzione <strong>di</strong> stati <strong>di</strong>crisi.Tale ultima considerazione non può che condurre a trarre una conclusione <strong>di</strong>carattere generale che l'analisi giuri<strong>di</strong>ca comparata tra i maggiori sistemi sembra suggerire.Fermo restando il carattere fortemente “interno” del <strong>di</strong>ritto fallimentare, non si puòprescindere dalla valutazione del contesto economico globale e dalla funzione che il <strong>di</strong>rittocommerciale in genere dovrebbe rivestire in termini <strong>di</strong> abbattimento <strong>dei</strong> costi e delle<strong>di</strong>seconomie create dalla scarsa armonizzazione <strong>dei</strong> vari or<strong>di</strong>namenti. Come osservato 179 ,175 ZALABETA DIAZ, El principio de conservacion de la empresa en la Ley Concursal, Cisur Menor,2006,137 e ss.176 MONERCO PÉREZ, La conservaciòn de la empresa en la Ley Concursal, Valladolid, 2006, 39.177 DIAZ MORENO-RODRIGUEZ DE QUIÑONES Y DE TORRES, El nuevo derecho concursal español (y III):las soluciones del concurso: el convenio y la liquidacion, y la conclusion del concurso, in DerechoMercantil, a cura <strong>di</strong> JIMÉNEZ SANCHEZ, Barcelona, 2003, 915 e ss.178 FRASCAROLI SANTI, La regolarità <strong>dei</strong> pagamenti come elemento integrante il concetto <strong>di</strong> insolvenza,in Revista de Derecho Concursal y Paracncursal, n. 7, 2007.179 BOGGIO, cit.,75-76; BENEDETTELLI, "Centro degli interessi principali" del debitore e forum57
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BIBLIOGRAFIAABRIANI, Il finanziamen
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BONELLI, Nuove esperienze nella sol
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CAPRIGLIONE, Evoluzione del rapport
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CORNELLI-FELLI, Efficiency of bankr
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FABIANI, Gli accordi di ristruttura
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FISCHETTI, Osservazioni in tema di
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GUERRA, Ristrutturazione del debito
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LÌN, The information content of a
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MONERCO PÉREZ, La conservaciòn de
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PATTI, Crisi di impresa e ruolo del
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RAIS, Brevi appunti in tema di modi
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SCIUTO, Effetti legali e negoziali
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VIETTI MAROTTA DI MARZIO, Riforma f