Gli accordi di ristrutturazione dei debiti: disciplina positiva ed effettivitÃ

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concetto di moratoria vengono comprese nella prassi varie figure giuridiche, che in praticasi rivelano effettivamente efficaci nel caso in cui le pretese dei creditori non siano troppofrazionate, come avviene nel caso in cui creditori siano pochi istituti di credito 101.Tra gli accordi dilatori, volti a rimuovere l'insolvenza mediante una moratoria deipagamenti, merita una particolare attenzione il c.d. pactum de non petendo.Questo consiste, secondo una definizione data dalla Cassazione 102 , in un accordofinalizzato alla dilazione dei termini di scadenza di un credito scaduto o da scadere, si attuaquindi precludendo al creditore l'esercizio giudiziale del suo diritto, lasciando modificatoma sussistente il rapporto obbligatorio 103 . A differenza della remissione, che è un modo diestinzione dell'obbligazione, il patto estingue solamente il potere del creditore di agire incognizione o in esecuzione per il periodo previsto dall'accordo stesso. Il patto può essereconcepito in perpetuum oppure ad tempus, a seconda che si sostanzi nell'impegnodefinitivo a non chiedere la prestazione oppure venga stabilito un termine prima della cuiscadenza il creditore non deve chiedere l'adempimento dell'obbligazione al debitore.Il pactum de non petendo può costituire il contenuto di un accordo diristrutturazione dei debiti o una clausola di un più complesso accordo stragiudiziale, la cuiefficacia estintiva sulle obbligazioni del debitore deriva per i creditori aderenti all'accordodalla conclusione dello stesso nel rispetto dei requisiti e delle condizioni di cui all'art. 182-bis e dal conseguimento del provvedimento di omologa del Tribunale 104 .Qualora la pattuizione non si limiti alla semplice dilazione di pagamento, mapreveda una parziale remissione del debito, in modo che i crediti residui possano trovarecapienza nella somma che si stima possa essere ricavata dalla compiuta liquidazionedell'intero patrimonio, ci si trova di fronte ad una variante del pactum de non petendo, ilc.d. pactum de minus petendo 105 .Nel caso invece la crisi abbia già abbia già inciso sulla capienza del patrimoniodell'imprenditore si rende necessario un accordo remissorio, ossia quello nel quale icreditori accettano una postergazione o una decurtazione dell'ammontare dei propri crediti,101 FRASCAROLI SANTI, cit., 118.102 Cass., 19 novembre 1992, n. 12383, in Fallimento, 1993, 510.103 FRASCAROLI SANTI, cit., 119.104 FRASCAROLI SANTI, cit., 120.105 D'AMBROSIO, cit., 1808.28
nella speranza che la continuazione dell'attività imprenditoriale generi ricavi sufficienti afar fronte ai nuovi costi e ai debiti pregressi.Infine, l'accordo novativo è quello nel quale si estingue la precedente obbligazionee la si sostituisce con un'altra, con oggetto o titolo diverso.Di solito si utilizza a fronte di una situazione economico-finanziaria ormaicompromessa.Tipico esempio è la conversione dei crediti in capitale.La conversione di debiti in capitale (c.d. debt for equity swap) si giustifica in uncontesto di crisi grave, in cui una ricapitalizzazione incontrerebbe seri ostacoli: unaricapitalizzazione sarebbe infatti irrazionale tanto per gli azionisti, protetti dallaresponsabilità limitata, quanto per qualsiasi altro terzo, dal momento che fino aconcorrenza dello sbilancio il denaro versato andrebbe a beneficio dei creditori esistenti;sarebbe invece del tutto razionale per i creditori, poichè essi non versano nuovo denaro, mautilizzano per la sottoscrizione, compensandolo, un credito che ha perduto tutto o parte delsuo valore 106 .Dunque, in una situazione economico-finanziaria compromessa dell'impresa, lescarse speranze di recupero sono affidate alla conversione dei crediti in capitale, chenormalmente coinvolge però solo una parte dei creditori, di solito quelli bancari. In certicasi alla conversione in partecipazioni si accompagnano accordi sull'eventuale successivotrasferimento delle stesse e sull'apporto di nuova finanza, sotto forma di sottoscrizione dipossibili nuovi apporti di capitale di rischio 107 . Se la totalità dei creditori optasse per talesoluzione della crisi si avrebbe, per via interamente privatistica, ed in assenza di costi diprocedura, l'effetto finale tipico di una procedura vera e propria di insolvenza con iltrasferimento di proprietà e controllo dell'attivo dal debitore ai creditori, in vista o di unasua gestione e valorizzazione, o della sua liquidazione e distribuzione del ricavato 108106 STANGHELLINI, Le crisi d'impresa, cit., 318 osserva che la conversione di debiti in capitale consentedi conciliare tre categorie di interessi: quello dei creditori che optano per la conversione (che mirano arecuperare parte di ciò che hanno prestato sotto forma di futuri utili dell'impresa), quello dei creditori chenon optano per la conversione (che mirano a mantenere inalterate le loro prospettive di pagamento, chemigliorano in relazione al fatto che i creditori che optano per la conversione cessano di concorrere conloro sul patrimonio del debitore), quello dell'impresa a ridurre l'indebitamento (che viene convertito incapitale proprio).107 BOGGIO, cit., 8.108 ROVELLI, cit., 1036.29
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