Gli accordi di ristrutturazione dei debiti: disciplina positiva ed effettivitÃ

In caso l'accordo venga risolto e sopravvenga il fallimento, l'effetto protettivo sulleazioni revocatorie permane perchè si è consolidato con l'omologazione 413 . Nel fallimento icrediti potranno essere insinuati a seconda delle specifiche pattuizioni negoziali; inmancanza di pattuizione negoziale, il credito dovrebbe reputarsi novato e dunque limitatoal minore importo 414 . Se si giunge al fallimento senza che vi siano inadempimenti neiconfronti dei creditori aderenti, si tratterà di vedere come le parti abbiano regolato i lororapporti in previsione di un eventuale fallimento 415 .I creditori estranei, oltre a vantare all'interno del procedimento e in via preventiva,il diritto di opporsi all'omologazione, se non vengono soddisfatti, una volta scaduti isessanta giorni dalla pubblicazione nel registro delle imprese, possono agire in viaesecutiva se muniti di titolo (quale potrebbe essere anche l'accordo autenticato nellaforma) 416 , oppure possono richiedere il fallimento 417 , dimostrando che il mancatopagamento è sintomo che l'accordo non si è rivelato idoneo a rimuovere l'insolvenza 418 . Aquesti dovrebbe invece essere preclusa la via delle azioni contrattuali e questo perchèl'accordo omologato e il relativo provvedimento giudiziale non può essere rimosso con leConcordato preventivo concordato fallimentare e accordi di ristrutturazione dei debiti a cura di FERRO,RUGGIERO, DI CARLO, Torino, 2009, 444)413 RACUGNO, cit., 555.414 VALERIO, cit., 685 afferma che il creditore aderente potrà insinuare al passivo solo la parte residuadel credito vantato alla data di fallimento dedotti i pagamenti ricevuti, senza poter insinuare il proprioeventuale maggior credito originariamente vantato.415 FABIANI, cit., 31.416 FERRO LUZZI, cit., 827 osserva che, in caso di pagamento non regolare dei creditori estraneiall'accordo dopo l'omologa, ci si dovrebbe riferire all'art. 186 l. fall., che prevede che il concordato non sipossa risolvere se l'inadempimento ha scarsa importanza, ritenendo quindi che l'accordo non possa essererisolto per ritardo nell'adempimento di scarsa importanza. Per individuare che cosa si intende per scarsaimportanza l'Autore richiama l'art. 40, comma 2 del TUB ove si considera in mero ritardo l'adempimentoche avviene tra la scadenza e i ventinove giorni successivi, in ritardo quello che interviene tra iltrentesimo e il centoottantesimo giorno dalla scadenza e in ritardo grave quello che interviene dopo ilcentoottantesimo giorno.417 FABIANI, cit., 30; nello stesso senso la FRASCAROLI SANTI, cit., 176 che precisa che resta salva anchela possibilità per il creditore di presentare domanda di concordato preventivo. Sia nell'ipotesi diproposizione dell'istanza di fallimento che in quella di concordato preventivo, riguardo all'accordoomologato, ma rimasto inadempiuto, si dovrebbero far salvi, nei rispettivi procedimenti, apertisuccessivamente, gli effetti che l'accordo ha prodotto a seguito dell'omologazione. RACUGNO, cit., 555osserva che i creditori estranei all'accordo potranno insistere per la dichiarazione di fallimento anche inpresenza di un accordo regolarmente in corso d'esecuzione, considerato che questo non preclude diaccertare in sede di istruttoria prefallimentare se lo stato di insolvenza sia superato o se sussista.418 FABIANI, cit., 30. SCIUTO, cit., 361 afferma che in questo caso, circa le modalità processuali, nonviene precisato se la cessazione degli effetti dell'accordo sia automatica o se invece presuppongaun'espressa pronuncia giudiziale di risoluzione, o comunque di perdita d'efficacia dell'accordo e poi sequesta debba essere richiesta espressamente dai creditori aderenti al patto, non potendosi escludere chealcuni di costoro potrebbero voler confermare comunque gli impegni contrattuali presi nell'accordo.109