Gli accordi di ristrutturazione dei debiti: disciplina positiva ed effettivitÃ

proprio stato di decozione 197 , che all'imprenditore in semplice stato di difficoltà 198 ; mamentre sul limite "massimo" della crisi vi è sicura convergenza, il confine dello stato dicrisi nel suo versante connotato dalla minore gravità è alquanto labile, rendendo l'ambitoapplicativo della norma piuttosto incerto.Occorre poi domandarsi se possa concludere un accordo di ristrutturazione ancheun imprenditore, a fronte ad esempio di un generico interesse alla ristrutturazioneaziendale, quale che sia il grado della sua difficoltà economica; appare preferibile unarisposta negativa 199 , dal momento che la soluzione permissiva gli consentirebbe indefinitiva di eludere il regolare adempimento delle proprie obbligazioni verso i creditoriaderenti all'accordo, nei confronti dei quali, in caso di fallimento, opererebbe l'"ombrelloprotettivo" precluso invece ai creditori non aderenti, che verrebbero invece colpiti dallafalcidia revocatoria 200 . La stessa imposizione a tutti i crediti di una moratoria di 60 giorniindica la necessità che l'imprenditore versi effettivamente in uno stato di difficoltà, sia197 Come osserva BONFATTI(-CENSONI), cit., 556 gli accordi di ristrutturazione si possono applicareanche nel caso la situazione dell'impresa sia particolarmente grave, dal momento che questo strumento ècompatibile con obiettivi liquidatori dell'impresa. Tuttavia la FRASCAROLI-SANTI, cit, 30 osserva che siautile pianificare soluzioni negoziali alla crisi d'impresa se ci sono possibilità che la stessa impresa possacontinuare a contare sulle qualità dei suoi amministratori per uscirne; sarebbe paradossale utlizzare gliaccordi, che implicano la permenenza dell'imprenditore in capo al complesso aziendale, in casi in cui lesue incapacità gestionali siano acclarate e sia venuta meno la fiducia del ceto creditorio.198 In questo senso: PRESTI, cit., 31; GABRIELLI, cit., 975. La giurisprudenza di merito considerava,anche prima della precisazione effettuata dal correttivo del 2007, lo stato di crisi comprensivo tanto dellostato di temporanea difficoltà che di quello di insolvenza irreversibile ex art. 5 l. fall.: in questo senso:Trib. Bari 7 novembre 2005, in Fallimento, 2006, 53; Trib. Milano 7 novembre 2005, ivi, 51; Trib.Palermo 17 febbraio 2006, ivi, 570; Trib. Sulmona 6 giugno 2005, ivi, 2005, 793, 798, 800.199 TEDESCHI, Manuale del nuovo diritto fallimentare, Milano, 2007; sostiene invece la tesi contrariaCAFFI, Considerazioni sul nuovo art. 182-bis l.f., in Diritto fallimentare, 2005, I, 878 ss; PROTO, cit., 129;MANDRIOLI, Gli accordi di ristrutturazione dei debiti ex art. 182-bis l. fall., in Fallimento, 2010, 612afferma che, al fine di prevenire possibili abusi dell'istituto, pare corretto ritenere che una situazione dimero declino dell'impresa non possa di per sè stessa essere sufficiente a legittimare l'adozione dell'istitutoex art. 182-bis l. fall., essendo diversamente necessario che l'imprenditore si trovi in una vera e propriasituazione di crisi, la quale però potrà essere non solo attuale ma anche prospettica, non richiedendosisempre e comunque che il suddetto imprenditore abbia già cessato i pagamenti. Assume una posizioneintermedia FABIANI, cit., 6 che ammette l'utilizzo degli accordi di ristrutturazione anche quando l'impresasi trovi in perfetto equilibrio economico-patrimoniale e finanziario, ma per un fatto già noto e non ancoraattuale, nel breve periodo si possa giungere allo squilibrio di uno di questi indici. VALERIO, cit., 671afferma che l'imprenditore in bonis per ristrutturare il proprio debito può utilizzare per raggiungere unaccordo con i suoi creditori le disposizioni del c.c. sui modi di estinzione delle obbligazioni (art. 1320) esulla transazione (art. 1965).200 Così GABRIELLI, cit., 976, il quale afferma che in questo caso il beneficio connesso alla protezionedal pericolo della falcidia revocatoria dovrebbe essere negato all'imprenditore con il rigetto dell'omologa.Inoltre come osserva PRESTI, cit., 395 appare poco verosimile che un imprenditore si esponga allapubblicità negativa rappresentata dalla pubblicazione nel registro delle imprese di un accordo per laristrutturazione dei suoi debiti qualora non si trovi in una situazione di crisi.63