Gli accordi di ristrutturazione dei debiti: disciplina positiva ed effettivitÃ

della procedura.La finalità conservativa non è perseguita con la procedura del concurso ma con lostrumento del convenio, equiparabile al nostro concordato giudiziale; il debitore (conl'adesione dei creditori il cui credito superi la quinta parte del passivo dichiarato) puòpresentare la proposta durante la fase comune 175 , o successivamente a detta fase.La ratio di tale istituto è quella di garantire il miglior soddisfacimento dei creditoriattraverso la parziale o integrale conservazione del complesso aziendale 176 .In verità, non possono non sottolinearsi le criticità di questo istituto, il qualesottoponendo l'accordo ad un marcato controllo giudiziale 177 , ne pregiudica in misurarilevante l'autonomia di contenuto, limitando la libertà di determinazione dei privati. Anchese, infatti, il contenuto può essere particolarmente articolato e prevedere eterogeneesoluzioni, tra loro alternative - come ad esempio la possibilità di alienazione di beni o ramid'azienda a patto che l'ente si impegni a garantire la continuità dell'attività - i paletti ed ilimiti sono a volte particolarmente marcati 178 .In conclusione, occorre effettuare una riflessione sul cosiddetto convenioextrajudicial, assimilabile all'accordo stragiudiziale. Tale soluzione non è stata regolatanell'ambito della legislazione positiva spagnola. Un gap di questo tipo denota unamancanza di sensibilità per le esigenze di rapida, efficace ed efficiente soluzione di stati dicrisi.Tale ultima considerazione non può che condurre a trarre una conclusione dicarattere generale che l'analisi giuridica comparata tra i maggiori sistemi sembra suggerire.Fermo restando il carattere fortemente “interno” del diritto fallimentare, non si puòprescindere dalla valutazione del contesto economico globale e dalla funzione che il dirittocommerciale in genere dovrebbe rivestire in termini di abbattimento dei costi e dellediseconomie create dalla scarsa armonizzazione dei vari ordinamenti. Come osservato 179 ,175 ZALABETA DIAZ, El principio de conservacion de la empresa en la Ley Concursal, Cisur Menor,2006,137 e ss.176 MONERCO PÉREZ, La conservaciòn de la empresa en la Ley Concursal, Valladolid, 2006, 39.177 DIAZ MORENO-RODRIGUEZ DE QUIÑONES Y DE TORRES, El nuevo derecho concursal español (y III):las soluciones del concurso: el convenio y la liquidacion, y la conclusion del concurso, in DerechoMercantil, a cura di JIMÉNEZ SANCHEZ, Barcelona, 2003, 915 e ss.178 FRASCAROLI SANTI, La regolarità dei pagamenti come elemento integrante il concetto di insolvenza,in Revista de Derecho Concursal y Paracncursal, n. 7, 2007.179 BOGGIO, cit.,75-76; BENEDETTELLI, "Centro degli interessi principali" del debitore e forum57