Gli accordi di ristrutturazione dei debiti: disciplina positiva ed effettivitÃ

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12.3. Il deposito degli accordiOgni singola società del gruppo deve provvedere alla pubblicazione dell'accordonel registro delle imprese competente e al deposito della documentazione di cui all'art. 161l. fall., a supporto del ricorso per l'omologa presso il rispettivo tribunale competente. Ovequindi le società avessero sede presso tribunali diversi, i ricorsi per l'omologa dovrebberoessere esaminati da tribunali differenti. L'esigenza di tutelare i terzi creditori (partecipanti omeno all'accordo) e l'assenza di una specifica disposizione normativa fanno sì che non sipossa depositare un unico ricorso presso il tribunale ove ha sede la capogruppo, cosa checonsentirebbe di abbreviare i tempi e di eliminare l'alea derivante da possibili diversi esitidel giudizio omologatorio.Tuttavia a livello pratico le società del gruppo prima di proporre ricorso perl'omologa dei rispettivi accordi di ristrutturazione potrebbero trasferire la propria sede nellamedesima circoscrizione territoriale di competenza del tribunale nell'ambito della quale hasede la capogruppo, proprio per favorire una gestione coordinata della crisi 515 . Nel casoRisanamento è stato lo stesso Tribunale di Milano che ha preso l'iniziativa di riunire iprocedimenti di omologazione delle varie società del gruppo, in considerazione dellaconnessione reciproca che li caratterizza, avendo ciascuno di essi un'efficacia condizionataal passaggio in giudicato dei decreti di omologa degli altri. In tal modo si è realizzato uncollegamento funzionale sia tra gli accordi che tra i relativi procedimenti di omologa 516 .12.4. Il computo delle percentuali di adesionePer quanto riguarda la percentuale del 60% dei crediti richiesta per l’ottenimentodel provvedimento di omologa, rilevante è la questione se debbano o meno essereconsiderati i crediti infragruppo.Il tema è stato espressamente trattato nei casi Gabetti e Risanamento, cherappresentano le prime pronunce in materia. Infatti, nel caso del gruppo Risanamento e del515 MOLINARI, cit., 708.516 Sul punto v. PERUGINI, Accordi di ristrutturazione dei debiti: omologazione richiesta da gruppisocietari e condizioni di attuabilità (il caso Risanamento). Prime considerazioni, nota a Trib. Milano 10novembre 2009, in Dir. fall., 2010, 211.134
gruppo Zunino, collegati a loro volta tra di loro, gli accordi di ristrutturazione hannocoinvolto nella veste di creditori aderenti anche numerose società appartenenti ai duegruppi. La circostanza ha posto il problema del calcolo della percentuale minima del 60%dei crediti, ove ad aderire agli accordi siano anche le altre società dello stesso gruppo esussistano rapporti debito/credito in senso inverso, tra la società proponente e quellaaderente.Ebbene, il Tribunale di Milano si è espresso sulla necessità di computare nel calcoloper il raggiungimento del 60% anche i crediti infragruppo, considerandoli sia per il calcolocomplessivo dei crediti sia per il raggiungimento della percentuale richiesta dalladisposizione normativa, disattendendo le osservazioni del p.m. che nel corso delprocedimento di omologa, aveva ritenuto che si dovesse procedere alla preventivacompensazione dei rapporti debito/credito maturati infragruppo.Il Tribunale di Milano ha infatti espressamente escluso il richiamo all’art. 127 l.fall. che esclude dal voto e dal computo delle maggioranze i crediti delle societàcontrollanti e controllate, ribadendo per un verso che l’art. 182-bis non contempla alcunalimitazione soggettiva ai fini del computo del 60% delle adesioni e per altro verso che nonvi è comunque spazio per un richiamo analogico all’art. 127 l. fall., considerata normaeccezionale 517 . Inoltre il Tribunale ha evidenziato “una totale diversità strutturale delleposizioni obbligatorie contemplate dalle due disposizioni”: l'adesione dei creditori negliaccordi di ristrutturazione viene assimilata ad una manifestazione di tipo negoziale, allaquale si applicherà il principio di relatività degli effetti negoziali di cui all'art. 1372 c.c.,mentre il voto nell'ambito del concordato fallimentare risulta un elemento che concorre alperfezionamento di una fattispecie procedimentale, nell'ambito della quale il voto servesolo ad esprimere il consenso in ordine all'ipotesi satisfattiva prospettata; inoltre nelconcordato, a differenza che nell'accordo, la volontà della maggioranza vincola anche idissenzienti. Il corollario di questa impostazione è che non sussiste la necessità diprocedere, con riferimento al computo dei crediti ai fini del raggiungimento della517 GALARDO, cit., 51 sottolinea che la pronuncia del tribunale risulta in linea con il fatto che illegislatore, quando ha voluto escludere dal calcolo delle maggioranze alcune categorie di crediti (sivedano ad esempio l’art. 127, comma sesto per il concordato fallimentare e l’art. 177, comma quarto peril concordato preventivo) lo ha fatto espressamente, cosa che non ha fatto per l’art. 182-bis.135
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