Gli accordi di ristrutturazione dei debiti: disciplina positiva ed effettivitÃ

Al contempo, alcuni creditori, pur non vantando una posizione privilegiata rispettoad altri, potrebbero ricevere il pagamento di somme proporzionalmente superiori, oaddirittura l'integralità del loro credito, come effettivamente avviene nella maggioranza deicasi per i creditori non aderenti all'accordo; senza considerare che spesso è la natura delcredito a fungere da discrimen nel trattamento, come accade nel caso in cui vi sianocreditori "bancari" e "fornitori".Non vanno altresì dimenticate le tempistiche e le modalità di pagamento che,anch’esse oggetto di disposizione, possono essere liberamente pattuite al fine diavvantaggiare ulteriormente, o compensare degli svantaggi subiti, i creditori.Di fronte ad un quadro di questo tipo, appare invero difficile poter parlare di parcondicio creditorum, in senso proprio.Nonostante, infatti, vi sia chi ha, iperbolicamente, definito la par condicio unanorma di “polizia processuale” 63 , non si può depauperare completamente di significato unostrumento che ha rappresentato uno degli assi portanti della nostra disciplina concorsuale.In definitiva ciò che manca negli accordi rispetto ad una procedura concorsuale è il profilodella universalità della regolazione 64 , visto che il debitore è arbitro di scegliere con chi e63 JAEGER, “Par condicio creditorum”, in Fallimento, 1984, 63; in senso conforme MIMOLA, Risanamentodelle imprese, mercato e parità di trattamento, Milano, 2004, 115.64 Tuttavia la FRASCAROLI SANTI, cit., 84 afferma che anche in altre procedure, come il concordatopreventivo, si possono pattuire, nel rispetto della legge, trattamenti differenziati tra i vari creditori, senzache nessuno ne metta in dubbio la collocazione tra le procedure concorsuali. Di fatti, se da un lato alrispetto pedissequo di tale regola sono sottoposti gli organi giudiziari, nulla vieta che il titolare di unaposizione di credito nei confronti di un soggetto debitore possa rinunziare, in tutto o in parte, ad essasenza ledere alcuno. In tal modo, infatti, potrà difficilmente essere sostenuto che sia mancato ilsoddisfacimento di tutti i creditori, con la sola differenza, rispetto alla visione “classica” della parità ditrattamento, che ciò può avvenire con modalità differenti a seconda dei creditori, ma pur sempre nei limitipattuiti espressamente nell’accordo da tutti i creditori aderenti, dato che i non aderenti, come giàosservato, vengo spesso liquidati per intero, e quindi nei loro confronti nulla quaestio.Ciò che merita sottolineare, sta nel fatto che in virtù di questa nuova concezione il principio della parcondicio creditorum assume un carattere relativo, o meglio sussidiario e dispositivo per le parti private,lasciando ad ognuno la possibilità di scelta in merito agli interessi che intenda far valere; già nel senso deilimiti del rispetto del principio di proporzionalità, come unico in grado di garantire la parità ditrattamento, SCHLESINGER, L’eguale diritto dei creditori di essere soddisfatti sui beni del debitore, in Riv.dir. proc., 1995, 330. Nel senso della concorsualità della procedura anche CASTIELLO D’ANTONIO, Riflessidisciplinari degli accordi di ristrutturazione e dei patti attestati, cit., 604; PEZZANO, Gli accordi diristrutturazione dei debiti ex art. 182-bisl. fall.: un'occasione da non perdere, in Dir. fall., 2006, II, 674,nota a Trib. Milano 15 dicembre 2005; questi autori mettono in luce anche i seguenti aspetti chedepongono nel senso della concorsualità: la possibilità concessa a tutti i creditori di partecipare od opporsiall'accordo mediante un sistema di pubblicità dello stesso, la necessaria previsione di una percentualeminima di partecipazione di creditori per l'efficacia dell'accordo e la previsione del regolare pagamento dicoloro che fossero rimasti estranei, e per l'esenzione in caso di successivo fallimento, dalla revocatoria per19