Gli accordi di ristrutturazione dei debiti: disciplina positiva ed effettivitÃ

effettivamente si verifichino, determinati crediti possano automaticamente esseretrasformati in capitale di rischio 150 . Il fondamento teorico di tale meccanismo vaindividuato in un'ottica di garanzia del creditore. Supponendo che il debitore insolvente, incircostanze di questo tipo, opterebbe con minor oculatezza a favore di investimenti ad altorischio e a maggior possibile redditività, viene riconosciuta al creditore la possibilità diavvalersi della facoltà di determinare la conversione di una parte del capitale di credito incapitale di rischio 151 .Ipotesi non infrequente è rappresentata dalla domanda da parte del debitore diammissione alla procedura di reorganization, successivamente alla stipulazione delworkout agreement. Tale fenomeno può essere facilmente compreso, tenendo conto delfatto che l'agreement, pur richiedendo spirito di cooperazione da parte di tutti i creditoriaderenti o non aderenti, in realtà non dispone degli stessi mezzi di tutela e garanziaaccordati al debitore nell'ambito della ben più nota procedura di reorganization.La riorganizzazione a norma del Chapter 11 dello U.S.C., infatti, presenta per ildebitore delle garanzie non indifferenti: il cosiddetto stay, e la liberazione dai lease incorso. Lo stay, previsto dalla Section 362 dello U.S.C., consiste nel divieto automaticoimposto ai creditori del soggetto che abbia richiesto l'accesso alla procedura direorganization di soddisfarsi al di fuori del concorso. Inoltre, la Section 365, prevede adifferenza del workout agreement, la facoltà del debitore di sciogliersi da una parterilevante dei contratti pendenti, o lease 152 .Occorre poi fare un cenno ai cosiddetti prepetition agreements.Come indica il nome stesso, si tratta di accordi precedenti la richiesta, o perl’appunto petition, di ammissione alla reorganization regolata dal Chapter 11 U.S.C., chevengono conclusi in funzione del successivo accesso ad essa 153 . La ratio di tali patti è150 AA VV, Distress-Contingent Convertible Bonds: a proposed solution to the excess debt problem, inHarv. law rev., 1991, 1857 e ss.; BRADLEY-ROSENZWEIG, The untenable case for chapter 11, in Yale lawjourn., 1992, 1078 e ss.; Nel senso contrario, tenendo gli effetti virtuosi che può spiegare sulla vitalitàdell'impresa una maggior quota di capitale di debito rispetto al capitale di rischio, ADLER, Acceleratedresolution of financial distress, in Walsh. U. law quart., 1998, 1170 e ss.151 BOGGIO, Gli accordi di salvataggio delle imprese in crisi. Ricostruzione di una disciplina, Milano,2007,35.152 TRACTENBERG, Saving the mailing franchisor: workouts and bankruptcies, in Franchise law journal,1992, 86; DUBERSTEIN, Out-of-Courts Workouts, in Am. bankr. inst. law rev., 1993, 352.153 KIRSCHNER, Prepackaged bankruptcy plans: the deleveraging tool of the ‘90s in the wake of OIDand tax concerns, in Seton law rev., 1991, 660. Parte della dottrina segnala anche come sia possibile50