RP 109/2005 rd I denna proposition föreslås att en ny ak ... - Finlex
RP 109/2005 rd I denna proposition föreslås att en ny ak ... - Finlex
RP 109/2005 rd I denna proposition föreslås att en ny ak ... - Finlex
Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
straffbestämmelse om olaglig utbetalning av<br />
medel <strong>föreslås</strong> i 25 kap. 1 §.<br />
Enligt d<strong>en</strong> gällande lag<strong>en</strong> har det <strong>en</strong> avgörande<br />
betydelse för återbetalningsskyldighet<strong>en</strong><br />
om <strong>ak</strong>tieägar<strong>en</strong> hade grundad anledning<br />
<strong>att</strong> anta <strong>att</strong> utbetalning<strong>en</strong> var laglig. Avgörande<br />
i detta avse<strong>en</strong>de är <strong>en</strong>ligt förslaget om<br />
<strong>ak</strong>tieägar<strong>en</strong> eller mottagar<strong>en</strong> insåg eller bo<strong>rd</strong>e<br />
ha insett <strong>att</strong> utbetalning<strong>en</strong> skedde i strid<br />
med <strong>ak</strong>tiebolagslag<strong>en</strong> eller bolagso<strong>rd</strong>ning<strong>en</strong>.<br />
Bestämmels<strong>en</strong> tar emellertid inte schematiskt<br />
ställning till frågan om bolaget eller mottagar<strong>en</strong><br />
måste lägga fram bevis om s<strong>ak</strong><strong>en</strong>. Frågan<br />
skall avgöras i <strong>en</strong>lighet med de allmänna<br />
processuella principerna, vilket innebär <strong>att</strong><br />
avse<strong>en</strong>de bl.a. skall festas vid vilka möjligheter<br />
parterna har <strong>att</strong> lägga fram bevis.<br />
Enligt artikel 16 i kapitaldirektivet läggs<br />
bevisbö<strong>rd</strong>an uttrycklig<strong>en</strong> på bolaget. Eftersom<br />
direktivet har kar<strong>ak</strong>tär<strong>en</strong> av ett minimidirektiv<br />
när det gäller skyddet för bolagets<br />
borg<strong>en</strong>ärer och <strong>ak</strong>tieägare, har det emellertid<br />
tolkats så <strong>att</strong> mottagar<strong>en</strong> av medel <strong>en</strong>ligt d<strong>en</strong><br />
nationella lagstiftning<strong>en</strong> kan försättas i <strong>en</strong><br />
ofö<strong>rd</strong>el<strong>ak</strong>tigare ställning än direktivets o<strong>rd</strong>alydelse<br />
anger.<br />
En ändring jämfört med d<strong>en</strong> gällande lag<strong>en</strong><br />
är också <strong>att</strong> <strong>en</strong> utbetalning i strid med bolagso<strong>rd</strong>ning<strong>en</strong><br />
leder till samma påföljder som<br />
<strong>en</strong> utbetalning i strid med <strong>ak</strong>tiebolagslag<strong>en</strong>.<br />
Eftersom det är frivilligt för bolaget <strong>att</strong> ta in<br />
ev<strong>en</strong>tuella begränsningar i bolagso<strong>rd</strong>ning<strong>en</strong><br />
to<strong>rd</strong>e det inte föreligga något hinder för <strong>att</strong> i<br />
bolagso<strong>rd</strong>ning<strong>en</strong> föreskriva annorlunda om<br />
påföljderna för förfarand<strong>en</strong> som strider mot<br />
dessa utbetalningsbegränsningar.<br />
I d<strong>en</strong> föreslagna bestämmels<strong>en</strong> föreskrivs<br />
inte så som i d<strong>en</strong> gällande lag<strong>en</strong>s 12 kap. 5 §<br />
2 mom. om ledning<strong>en</strong>s skyldighet <strong>att</strong> svara<br />
för <strong>en</strong> ev<strong>en</strong>tuell brist efter återbetalning<strong>en</strong> av<br />
medel. På <strong>en</strong> sådan situation kan tillämpas<br />
skadeståndsbestämmelserna i 22 kap. eftersom<br />
d<strong>en</strong> gällande lag<strong>en</strong>s bestämmelse i stort<br />
sett stämmer över<strong>en</strong>s med <strong>ak</strong>tiebolagslag<strong>en</strong>s<br />
allmänna skadeståndsbestämmelser.<br />
Paragraf<strong>en</strong> innehåller vidare <strong>en</strong> hänvisning<br />
till skyldighet<strong>en</strong> <strong>att</strong> betala ränta.<br />
Vinstutdelning och utbetalning från <strong>en</strong> fond<br />
som hänförs till det fria egna kapitalet<br />
5 §. Utdelningsbart belopp. I <strong>d<strong>en</strong>na</strong> para-<br />
<strong>RP</strong> <strong>109</strong>/<strong>2005</strong> <strong>rd</strong><br />
129<br />
graf <strong>föreslås</strong> bestämmelser som huvuds<strong>ak</strong>lig<strong>en</strong><br />
stämmer över<strong>en</strong>s med gällande 12 kap.<br />
2 § 1 mom. om <strong>att</strong> bolaget får dela ut fritt<br />
eget kapital. Det fria egna kapitalet minskas<br />
naturligtvis av ev<strong>en</strong>tuell förlust från d<strong>en</strong> föregå<strong>en</strong>de<br />
räk<strong>en</strong>skapsperiod<strong>en</strong> eller <strong>en</strong> tidigare<br />
period samt av ev<strong>en</strong>tuella underskott i<br />
fonder för eget kapital, i d<strong>en</strong> mån som sådana<br />
underskott är möjliga <strong>en</strong>ligt bokföringslagstiftning<strong>en</strong>.<br />
Också <strong>en</strong> tidigare utbetalning av<br />
fritt eget kapital minskar det utdelningsbara<br />
beloppet.<br />
Såsom framgår av 3 § är utgångspunkt<strong>en</strong><br />
d<strong>en</strong> <strong>att</strong> utbetalning<strong>en</strong> sker på basis av ett fastställt<br />
bokslut. Vid utbetalning<strong>en</strong> skall dessutom<br />
be<strong>ak</strong>tas d<strong>en</strong> solv<strong>en</strong>sbedömning <strong>en</strong>ligt 2 §<br />
som paragraf<strong>en</strong> för tydlighet<strong>en</strong>s skull hänvisar<br />
till.<br />
Bestämmels<strong>en</strong> gäller både vinstutdelning<br />
och utbetalning av annat fritt eget kapital.<br />
Till kategorin annat fritt eget kapital kan höra<br />
t.ex. fond<strong>en</strong> för inbetalt fritt eget kapital samt<br />
ev<strong>en</strong>tuella på bolagso<strong>rd</strong>ning<strong>en</strong> baserade frivilliga<br />
fonder.<br />
Utbetalning<strong>en</strong> sker i allmänhet till <strong>ak</strong>tieägarna,<br />
m<strong>en</strong> om bolagso<strong>rd</strong>ning<strong>en</strong> innehåller<br />
<strong>en</strong> sådan bestämmelse som avses i 9 § kan<br />
medel betalas ut också till andra. En <strong>ak</strong>tieägare<br />
eller <strong>en</strong> annan person som avses i 9 §<br />
kan meddela bolaget också någon annan betalningsadress<br />
än sin eg<strong>en</strong>, vilket innebär <strong>att</strong><br />
själva utbetalning<strong>en</strong> går till någon annan.<br />
Detta har emellertid ing<strong>en</strong> bolagsrättslig betydelse.<br />
I paragraf<strong>en</strong> föreskrivs liksom i d<strong>en</strong> gällande<br />
lag<strong>en</strong> <strong>att</strong> medel som <strong>en</strong>ligt bolagso<strong>rd</strong>ning<strong>en</strong><br />
skall lämnas outdelade inte får betalas ut.<br />
I paragraf<strong>en</strong> stryks emellertid d<strong>en</strong> onödiga<br />
hänvisning<strong>en</strong> till belopp som <strong>en</strong>ligt bolagso<strong>rd</strong>ning<strong>en</strong><br />
skall avsättas till reservfond<strong>en</strong>.<br />
Bestämmelserna i 4 § om utbetalning som<br />
strider mot bolagso<strong>rd</strong>ning<strong>en</strong> gäller också<br />
skyldighet<strong>en</strong> <strong>att</strong> betala tillb<strong>ak</strong>a olagligt utbetalda<br />
medel.<br />
6 §. Beslutsf<strong>att</strong>ande. I paragraf<strong>en</strong>s 1 mom.<br />
föreskrivs liksom i d<strong>en</strong> gällande lag<strong>en</strong> <strong>att</strong> bolagsstämman<br />
beslutar om utbetalning av medel.<br />
Beslutet skall f<strong>att</strong>as med <strong>en</strong>kel majoritet<br />
<strong>en</strong>ligt 5 kap. 26 § om inte bolagso<strong>rd</strong>ning<strong>en</strong><br />
föreskriver om kvalificerad majoritet. I mom<strong>en</strong>tet<br />
hänvisas i fråga om stämmokallels<strong>en</strong><br />
samt stämmohandlingarna och framläggande
Change language