Rapport definitief herziene versie - Ivo Giesen

5.10 Software
5.10.1 Schade kan hier bijvoorbeeld verband houden met het gebruik van een onjuiste en/of
verouderde versie van de betreffende software, met programmeerfouten in de software en
met verkeerd gebruik of interpretatie van de software. Al die soorten onjuistheden kunnen
en zullen doorwerken in het vervolgtraject en op enig moment schade kunnen
veroorzaken. Voorts lijkt hiervoor van belang te zijn in hoeverre de overheid betrokken is
geweest bij het schrijven van software.
5.10.2 Voor zover het gaat om software die door de overheid zelf is ontwikkeld, speelt een aantal
bijzondere problemen. Zo is de broncode van dergelijke software in het algemeen bij de
overheid aanwezig. Niet ondenkbaar is dat dit informatie in de zin van de WOB is omdat
met de software veelal berekeningen en modellen worden gemaakt die verband houden
met de voorbereiding van beleid, waarbij de informatie zonder die software in een aantal
gevallen bovendien niet goed kan zijn te raadplegen. Dit kan betekenen dat de overheid
op grond van de WOB verplicht is die broncodes ter beschikking te stellen aan burgers.
Voor zover de intellectuele eigendomsrechten van de ontwikkelde software niet geheel bij
de overheid berusten, kan dat leiden tot inbreuken op intellectuele eigendomsrechten van
derden. Dat probleem kan men voorkomen door de intellectuele eigendomsrechten daarop
voor te behouden. Daarnaast is niet ondenkbaar dat het ontwikkelen en ter beschikking
stellen van dergelijke software, ook wanneer die in licentie tegen betaling wordt verstrekt,
oneerlijke concurrentie oplevert ten opzichte van andere marktpartijen. Ook dat kan
jegens deze marktpartijen onrechtmatig zijn. 179
5.10.3 Voorts kan men zich afvragen of het ter beschikking stellen dan wel het gebruik van
verouderde software kan leiden tot aansprakelijkheid. Het enkele feit dat verouderde
software ter beschikking wordt gesteld aan burgers brengt in beginsel niet mee dat
daarvoor aansprakelijkheid bestaat. 180 Anders kan dat echter worden indien de indruk is
gewekt dat de meest recente versie ter beschikking wordt gesteld en dat dit niet is
gebeurd dan wel dat het ter beschikking stellen van de verouderde software in strijd komt
met de afspraken die daaromtrent met de eventuele leverancier van de software zijn
gemaakt. Dan kan sprake zijn van een toerekenbare tekortkoming in de zin van art. 6:74
179 . HR 8 maart 1974, NJ 1974, 264 (Vectra). Vergelijk Tweede Kamer, Vergaderjaar 1999-2000,
26 387, nr. 7, p. 3; Tweede Kamer, Vergaderjaar 1996-1997 en 1997-1998, 24 036, nr. 45
en 78; Aanwijzingen inzake verrichten van marktactiviteiten door organisaties binnen de
rijksdienst, Stcrt. 1998, nr. 95, p. 8. Zie omtrent problemen in verband met oneerlijke
concurrentie verder onder meer CBB 17 juli 1998, AB 1998, 429 (KPN Selectvracht / OPTA);
HvJ EG 1998, NJ 1999, 518 (Arnhem/BFI). Vergelijk voorts HvJ EG 10 februari 2000, NJ
2000, 426 (Deutsche Post). Zie daaromtrent verder E. Steyger 2000, p. 310-315; Schreuder
1994, p. 230-232; Nijhof 2000, p. 123 en 297. Met name kan dergelijke oneerlijke
concurrentie problemen opleveren in verband met de artikelen 82 en 87 EEG.
180 . Vergelijk in dat verband art. 6:186 lid 2 BW bij produktenaansprakelijkheid, waarin is
bepaald dat een produkt niet gebrekkig is enkel omdat nadien een beter produkt in het
verkeer is gebracht.
73