Det blågula glashuset – strukturell diskriminering i ... - Regeringen

SOU 2005:56Förslag och rekommendationerNOU:s syn på sitt klausulexempelEnligt regeringsuppdraget skulle exempel tas fram som är förenligamed LOU och EG-fördragets bestämmelser. Men NOU gjordebedömningen att det råder tveksamheter omkring tolkningen avgemenskapsrätten beträffande den rättsliga grunden för s.k. särskildavillkor. (NOU 2002:29)NOU ställde sig tveksam till kommissionens tolkning av möjligheternaatt beakta sociala hänsyn i samband med offentlig upphandling,framförallt i förhållande till tolkning av EG-domstolensdomar i Beentjes 36 och det franska skolmålet 37 .Med andra ord: regeringens förslag om särskilda villkor baseraspå kommissionens tolkningsmeddelande om möjligheterna attbeakta sociala hänsyn i samband med offentlig upphandling(Kommissionens tolkningsmeddelande KOM [2001] 566 slutlig).Och kommissionen, enligt NOU, har feltolkat EG-domstolensrättspraxis. Det finns därmed risk, enligt NOU, att kommissionensoch regeringens tolkning av rättsläget inte kommer att bestå. ”Detinnebär i sin tur att NOU:s klausulexempel för närvarande byggerpå en osäker grund.” (NOU 2002:29)EG:s upphandlingsdirektivNumera bör det dock inte längre finnas några tveksamheter ommöjligheten att införa en antidiskrimineringsklausul inom ramenför EG-rätten. Enligt artikel 26 i det nya upphandlingsdirektiv 38 får:En upphandlande myndighet får ställa särskilda krav på hurkontraktet skall fullgöras under förutsättning att de är förenligamed gemenskapsrätten samt att de anges i meddelandet omupphandling eller i förfrågningsunderlaget. Dessa krav får blandannat omfatta sociala hänsyn och miljöhänsyn.36EG-domstolens dom i mål 31/87, Gebroeders Beentjes BV mot Nederländerna.37EG-domstolens dom i mål C-225/98, Kommissionen mot Frankrike.38Europaparlamentets och rådets direktiv 2004/18/EG av den 31 mars 2004 om samordningav förfarandena vid offentlig upphandling av byggentreprenader, varor och tjänster. Detfinns en motsvarighet (artikel 38) även i Europaparlamentets och rådets direktiv2004/17/EG av den 31 mars 2004 om samordning av förfarandena vid upphandling påområdena vatten, energi, transporter och posttjänster (försörjningsdirektivet).583