Eleonora Panizzi - Public Administration

effettivamente privatistica. 20 In conclusione quindi, l’ente pubblico rientra
nell’organizzazione amministrativa pubblica a seguito dell’imputazione della cura di
interessi pubblici.
Per l’ipotesi di privatizzazione attuata mediante trasformazione in fondazioni di diritto
privato un esempio è offerto dagli enti di “prioritario interesse nazionale” che operano
nel settore musicale di cui al d. lgs. 367/1996: dopo averli qualificati come persone
giuridiche di diritto privato, il Legislatore ha previsto una disciplina pervasiva e
fortemente limitativa della loro autonomia, ispirata a logiche pubblicistiche e volta a
garantire una particolare organizzazione interna. Analogamente col d. lgs. 19/1998 si è
operata la trasformazione della “Biennale di Venezia” in persona giuridica di diritto
privato, mantenendo però su di essa i poteri di vigilanza dell’autorità di governo ed il
controllo della gestione finanziaria in capo alla Corte dei Conti. Da ciò consegue un
quadro in cui alla sostanza pubblicistica corrisponde una forma privatistica
espressamente dichiarata dal Legislatore: è da ammettersi pertanto il riconoscimento
della natura pubblicistica di un soggetto anche in contrasto con la definizione fornita
dalla legge, potendosi altresì ripiegare su interpretazioni che sottolineano il carattere
derogatorio e speciale di tali soggettività rispetto al modello di diritto comune.
L’orientamento della prevalenza della sostanza sulla forma ai fini della qualificazione di
un soggetto come pubblico o privato è ormai consolidato nella giurisprudenza
nazionale, amministrativa 21 , civile 22 e penale 23 . Pur aderendo all’interpretazione
20 La Rai-tv è considerata persona giuridica privata anche se il suo capitale è quasi interamante pubblico;
la concessione, dal punto di vista giuridico è temporanea, e non potrebbe pertanto escludersi la
sopravvivenza della società indipendentemente dalla gestione del servizio. Lo Stato si avvale della forma
societaria ma il regime applicabile è peculiare: gli organi societari sono infatti di nomina parlamentare e
sussistono poteri di influenza e controllo in capo ad apposita commissione parlamentare. Su queste basi è
stata sostenuta l’applicabilità della disciplina relativa ai reati commessi da pubblici ufficiali ed incaricati
di pubblico servizio nei confronti degli amministratori Rai.
21 Cons. Stato, VI, 17.09.2002, n. 4711 e Cons. Stato, VI, 05.03.2002, n. 1303, in Dir. proc. amm., 2003,
pp. 486 ss.; Cons. Stato, VI, 24.05.2002, n. 2855, in Foro amm., 2002, pp. 1325 ss.; Cons. Stato, VI,
07.06.2001, n. 3090, Cons. Stato, VI, 02.03.2001, n. 1206, e Cons. Stato, III, parere 11.04.2000, n.
588/00, in Foro it., 2002, III, pp. 423 ss.; Cons. Stato, V, 01.04.2000, n. 2078, Cons. Stato, VI,
04.04.2000, n. 1948 e Cons. Stato, VI, 01.04.2000, n. 1885, in Urb. app., 2000, pp. 528 ss.
22 Infatti la Corte di cassazione con la decisione n. 2471999 (Cass. civ., Ss. Uu., 05.02.1999, n. 24, in
Giur. it., 1999, pp. 1510-1511) si è pronunciata sulla giurisdizione relativa ad una controversia avente ad
oggetto l’affidamento di un appalto di fornitura da parte del Consorzio tra i comuni della provincia di
Bolzano, avente veste di società cooperativa a responsabilità limitata. A tal proposito secondo la Corte
poiché nel nostro ordinamento non esiste alcun istituto che corrisponde al concetto di organismo di diritto
pubblico, i parametri da utilizzare al fine di ricondurre un ente in tale categoria devono essere ricercati
sulla base di categorie giuridiche di diritto comunitario e non di diritto interno: quindi bisogna tenere
conto del profilo sostanziale dell’attività svolta. Infatti la Corte, prescindendo dalla qualifica formale,
scorge nell’attività svolta dal Consorzio una valenza pubblicistica, mutando in tal modo il proprio
precedente orientamento (v. a tal proposito Cass. civ., Ss. Uu., 27.03.1997, n. 2738, in Riv. ital. dir.
pubbl. comunit., 1997, pp. 775 ss.; Cass. civ., Ss. Uu., 06.05.1995, n. 4991, in Riv. ital. dir. pubbl.
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