“SEPARAZIONE PATRIMONIALE E AUTONOMIA PRIVATA”

Già da tempo infatti la riflessione civilistica ha evidenziato come l'autonomia privata
non importi più una signoria delle parti sugli effetti del contratto: "(...) partita come
punta massima dell'esaltazione dell'individuo all'interno dell'ordinamento, dapprima in
veste di signoria della volontà, successivamente, e in termini ancora più pregnanti, come
competenza specifica a porre in essere rapporti ai quali l'ordinamento poteva solo
limitarsi a dare riconoscimento, l'autonomia privata classicamente intesa è divenuta, in
un largo settore del diritto privato, nient'altro che l'ombra di se stessa" 265 .
In particolare si è notato come "il contratto assume talora il valore di un regolamento
subito più che accettato dalle parti" 266 .
Questa tendenza dell'ordinamento è oggi tutt'altro che smentita.
Talché l'apertura che pure è riconosciuta all'autonomia privata nella conformazione dei
diritti reali deve essere bene intesa alla luce degli sviluppi che hanno interessato quel
concetto nel diritto dei contratti e delle obbligazioni.
E' questa anzi un'esigenza reale se, già in passato, alcuni in dottrina avvertivano come
l'esperienza del settore contrattuale, dove "il più ampio spazio all'autonomia privata
tende a risolversi in strumento di vantaggio del contraente forte nei confronti di quello
più debole", "(...) non può essere dimenticata nel settore dei tipi di utilizzazione dei
beni, il quale anzi, attraverso una indagine condotta in concreto sulle principali forme di
convenzione, sembra evidenziare la stessa tendenza manifestata dal diritto delle
obbligazioni e dei contratti" 267 .
In tale ottica il mantenimento dei principi del numerus clausus e della tipicità dei diritti
reali era ritenuto auspicabile "(...) per l'esigenza di tutelare il soggetto più debole
dinanzi al maggior potere del più forte, esigenza che dovrebbe costituire oggi, dopo il
superamento storico dello scopo della Freiheit des Eigentums, il fine più interessante
265 C. CASTRONOVO, Problema e sistema nel danno da prodotti, Milano, 1979, p. 291.
266 C. CASTRONOVO, Problema e sistema nel danno da prodotti, Milano, 1979, p.294
267 M. COMPORTI, Contributo allo studio del diritto reale. p. 296-297. L'A. notava in particolare come
"sono infatti soprattutto le convenzioni dettate dai grandi complessi economici a mostrare tentativi di
superamento dei principi del numerus clausus e della tipicità dei diritti reali, per la realizzazione di nuove
situazioni appositamente ideate allo scopo di tutelare particolari esigenze che i tipi esistenti non riescono
a soddisfare". Esempi di tale tendenza sarebbero stati ravvisabili (p. 298) nelle "convenzioni tipo
predisposte dalle società petrolifere per l'utilizzazione di aree per distributori delle società mediante figure
giuridiche che si avvicinano a quelle del diritto di superficie, dando luogo a molteplici controversie al
riguardo".
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