“SEPARAZIONE PATRIMONIALE E AUTONOMIA PRIVATA”

Nella stessa direzione, con riferimento alla legge 16 ottobre 1989 n. 364 di ratifica della
convenzione dell'Aja del 1 luglio 1985 sulla legge applicabile ai trusts e sul loro
riconoscimento, la dottrina più attenta ha evidenziato che, seppur nei limiti entro cui è
stato riconosciuto il trust nel nostro ordinamento, "la scissione tra una proprietà formale
e una proprietà sostanziale altro che ormai solo conosciuta, diventa lo snodo necessario
del riconoscimento in parola", bastando ciò "ad escludere che oramai la tradizionale
incompatibilità sistematica di una proprietà, che è doppia perché sulla titolarità presente
ineludibilmente ne incombe una futura, sia destinata a durare" 238 .
Tuttavia, per quanto sia stato chiarito che ormai una proprietà funzionalizzata non sia
estranea nè incompatibile con il nostro ordinamento, le ipotesi solitamente indicate
sono pur sempre fattispecie di creazione legislativa.
I negozi di destinazione (e il trust) acuiscono invece la problematica relativa alla
possibilità di immaginare il rapporto tra l'autonomia privata e modelli proprietari anche
in termini di creazione o conformazione e non solo più, dunque, di selezione tra schemi
di appartenenza e utilizzazione già predisposti.
E' proprio rispetto ad un siffatto rapporto che assumono rilevanza i principi di
nominativitià e tipicità dei diritti reali, per una piena valutazione dei quali, si rende
opportuno andare alla ricerca, per quanto qui possibile, dei loro attuali fondamenti
giuridici.
Preliminarmente occorre precisare che numerus clausus e tipicità dei diritti reali non
coincidono con la nominatività dei medesimi: “possono esistere nel sistema anche diritti
reali innominati (non avvertiti dal legislatore storico) e tuttavia tipici, in quanto espressi
da strutture normative tipiche” 239 .
I due principi operano quindi esclusivamente come limiti all’autonomia privata alla
coniugi sui beni oggetto di fondo patrimoniale; ovvero su quella riconosciuta in testa all'erede accettante
con beneficio di inventario sui beni separati ma costituiti in patrimonio separato (soltanto per restare alle
ipotesi di rilevanza codicistica più evidenti). Ma è ciò che accade anche alla multiproprietà, recentemente
disciplinata quale nuovo diritto reale tipico, che dà risposta all'esigenza del privato di essere titolare di
una proprietà limitata nel tempo". Si vedano tuttavia le perplessità espresse ne primo capitolo, par. 1.2.,
sulla idoneità dell’art. 1707 c.c. a fondare un’ipotesi di separazione patrimoniale.
238 C. CASTRONOVO, Trust e diritto civile italiano, in Vita Notarile, 1998, p. 1338.
239 Così L. MENGONI, Gli acquisti a non domino, Milano, 1975, p. 190 con particolare riferimento alla
situazione del venditore nella vendita con riserva della proprietà.
97