“SEPARAZIONE PATRIMONIALE E AUTONOMIA PRIVATA”

di un interesse individuale che coincida con una utilità sociale assurge a requisito per la
tutela del negozio. Se normalmente dunque il giudizio di meritevolezza opera come un
limite negativo alla autonomia privata, nei casi sopra detti esso vuole verificare la
presenza di un vero e proprio requisito strutturale della fattispecie generalmente
sanzionata di invalidità e solo eccezionalmente ammessa.
Sotto tale profilo può dunque dirsi che l'art. 2645 ter c.c. si ponga in continuità con il
sistema: la sussistenza di un interesse qualificato, inteso - lo si ripete - quale requisito
strutturale della fattispecie, rende possibile il prodursi di effetti che altrimenti sarebbero
considerati indisponibili per la autonomia privata.
Parte della dottrina ha tuttavia segnalato una differenza significativa rispetto alle ipotesi
sopra considerate. Se quest'ultime infatti, come insegna Gorla, sono atti di autonomia
senz'altro invalidi, gli atti di destinazione sono invece negozi del tutto validi. La
strutturalità del requisito di meritevolezza dell'interesse opera quindi, più che sul piano
della validità del negozio, su quello differente della disponibilità di effetti altrimenti
preclusi all'autonomia privata 189 .
E' forse più calzante, con riferimento all'art. 2645 ter c.c., il confronto, che parte della
dottrina aveva già proposto, tra tale procedimento e quanto previsto dalla art. 1027 c.c.
per il riconoscimento delle servitù 190 .
189 A. NICOLUSSI, I diritti della persona nella società moderna: la protezione dei soggetti deboli tra etica
e diritto, p. 7, n. 23
190 Confronto operato già da G. GORLA, Il contratto, I, p. 218 n. 26, il quale tuttavia nota come nel caso
della servitù atipica venga verificata la sussistenza di una utilità a vantaggio di un fondo, mentre, nelle
pattuizioni sopra esaminate, l'utilità deve essere valutata con riferimento ad un individuo e "forse più
largamente" . Sull'utilità per il fondo dominante quale limite alla autonomia privata nella conformazione
del diritto di servitù si veda, più recentemente, P. VITUCCI, Servitù prediali, in Digesto discipline
privatistiche, sez. civile, XVIII, Torino, 1998, p. 500: "Quando invece sia stata accolta, come l'ha accolta
il sistema vigente, l'idea di uno schema generale di servitù, suscettibile di contenuti diversi e configurati
volta per volta dai contraenti, allora l'esigenza di moderare la diffusione di un effetto giuridico-economico
gravoso e ingombrante entra in contrasto con la libertà di determinare quei contenuti e si traduce in un
vaglio, più o meno severo, cui l'intento perseguito dalle parti è sottoposto dall'interprete.
All'apprezzamento dell'interprete la legge indica un criterio di portata generale: il requisito dell'utilità per
un fondo. Il criterio così indicato manifesta allora la propria finalità, che è quella di una condizione
specifica dettata dalla autonomia dei privati (e in generale alla costituzione della servitù). In base
all'esame dell'utilità si decide se l'interesse delle parti possa essere realizzato con lo strumento della
servitù o con uno strumento diverso".
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