“SEPARAZIONE PATRIMONIALE E AUTONOMIA PRIVATA”

2.4. L'atto di destinazione: forma e struttura.
La laconicità del testo dell'art. 2645 ter c.c. emerge soprattutto con riferimento alla
struttura dell'atto di destinazione di cui il legislatore si limita a prescrivere solo, ai fini
della trascrizione, la forma pubblica.
Rimane pertanto inespresso se l'atto di destinazione possa consistere in un mero atto
unilaterale o, più coerentemente con la tradizione, in un contratto.
Dubbia è, ancora, la possibilità della costituzione di un vincolo di destinazione in via
testamentaria. Paiono ostacolare tale possibilità la stessa collocazione dell’art. 2645 ter
c.c. tra le norme sulla trascrizione degli atti tra vivi, nonché la previsione della forma
pubblica dell’atto costitutivo. Quanto a quest’ultima se ne è sottolineata la sua
genericità rispetto al caso della fondazione, del fondo patrimoniale (nonché della
disciplina del trust di cui all’art. 2 della Convenzione dell’Aja del 1° luglio 1989), dove
invece il Legislatore ha espressamente previsto la costituzione testamentaria manca 214 .
La lettera dell’art. 2645 ter c.c. non rivela inoltre in alcun modo l’intenzione del
Legislatore di consentire la costituzione del vincolo di destinazione per testamento.
Anche a voler prescindere da tali rilievi critici non può infine essere taciuto che una
ipotetica destinazione patrimoniale mortis causa dovrebbe comunque confrontarsi con i
limiti soggettivi fissati per il fedecommesso agli art. 692 e ss.
Il negozio di destinazione di cui all’art. 2645 ter c.c. sembra dunque far parte della
categoria dei soli atti inter vivos.
Tuttavia, come già ricordato, è aperto il dibattito circa la necessità che il negozio di
destinazione assuma una struttura bilaterale.
Ipotizzare la struttura unilaterale dell'atto di destinazione costringe ad un confronto
214 A. MERLO, Brevi note in tema di vincolo di destinazione ai sensi dell’art. 2645 ter, in Riv. Notariato,
2007, II, p. 510. Pur rilevando le difficoltà che la collocazione della norma pone alla ammissibilità di un
negozio testamentario di destinazione, si esprime in senso favorevole a tale eventualità A. DE DONATO, Il
negozio di destinazione nel sistema delle successioni a causa di morte, in M. Bianca (a cura di), La
trascrizione dell’atto negoziale di destinazione. L’art. 2645 – ter del codice civile. Milano, 2007 p. 47.
Nello stesso senso G. PETRELLI, La trascrizione degli atti di destinazione, in Riv. dir. civ. 2006, II, p. 161
e ss. Su tale aspetto non prende posizione M. LUPOI, Gli “ atti di destinazione” nel nuovo art. 2645 ter
cod. civ. quale frammento di trust, in Trusts e attività fiduciarie, 2007, p. 170 che pure contempla
l’ipotesi di un trasferimento mortis causa del bene vincolato.
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