“SEPARAZIONE PATRIMONIALE E AUTONOMIA PRIVATA”

creditori generali antecedenti" alla destinazione "conservano integralmente ogni loro
diritto, compreso quello di iniziare azioni esecutive sui beni della società, anche su
quelli facenti parte del patrimonio destinato allo specifico affare". 150
L'art. 2447 quinquies c.c. precisa inoltre all'ultimo comma che "(...) gli atti compiuti in
relazione allo specifico affare debbono recare espressa menzione del vincolo di
destinazione; in mancanza ne risponde la società con il suo patrimonio residuo".
Si è notato in dottrina come la indicata formalizzazione del vincolo di destinazione
potrebbe, in verità, trasformarsi in uno strumento di abuso nelle mani degli
amministratori della società debitrice, che "hanno la totale disponibilità ed autonomia in
tal senso, di scegliere se indicare o meno, in relazione all'atto da compiersi, il vincolo di
destinazione, potendo in tal modo determinare l'imputazione del singolo atto di gestione
al patrimonio separato o alla società, indipendentemente dalla sua natura originaria". 151
Gli art. 2447 bis c.c. e ss. mette a disposizione dei creditori sociali anteriori alla
destinazione una pluralità di strumenti tra i quali meritano particolare attenzione la
previsione di un limite quantitativo per la costituzione, lo strumento dell'opposizione di
cui all'art. 2447 quater c.c. e il termine ex quo di efficacia della separazione previsto
dall'art. 2447 quinques c.c.
Conseguentemente la garanzia patrimoniale costituita dal capitale sociale della società
sembra rimanere intangibile oltre una determinata soglia percentuale del patrimonio
netto; inoltre, nelle immediatezza della costituzione del patrimonio separato, i creditori
potranno proporre opposizione o, fintantoché non sia decorso il termine di sessanta
giorni dalla iscrizione della delibera costitutiva nel registro delle imprese, agire
direttamente sui beni destinati.
Il diritto societario è dunque oggi caratterizzato dalla generalizzata possibilità di
settorializzare l'attività e la responsabilità della società; tuttavia agli ampi margini di
determinabilità dello scopo della destinazione fa da pendant un sistema articolato, per
quanto perfettibile, di tutele dei creditori sociali.
Chiarito l'atteggiamento del legislatore nella destinazione societaria, è ora necessario
150 F. GENNARI, I patrimoni destinati ad uno specifico affare, p. 98.
151 F. GENNARI, I patrimoni destinati ad uno specifico affare, p. 106. L'A. critica inoltre la scelta del
legislatore di porre come conseguenza della mancata menzione del vincolo di destinazione la
responsabilità del patrimonio residuo della società con ciò escludendo che a rispondere sia l'intero
patrimonio della medesima composto da quello destinato e quello generale.
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