“SEPARAZIONE PATRIMONIALE E AUTONOMIA PRIVATA”

Riprendendo pertanto l'indagine da dove era stata interrotta, si deve evidenziare che il
fondo patrimoniale ha quale suo presupposto, essenziale per la sua costituzione secondo
l'opinione dominante, la esistenza di una famiglia legittima, cioè fondata sul
matrimonio.
In presenza di una famiglia legittima è pertanto consentito ai coniugi, o ad un terzo,
costituire il fondo e destinare determinati beni per il soddisfacimento dei bisogni della
stessa. La destinazione porta con se un particolare regime dei beni che, normalmente,
non potranno essere oggetto di atti di amministrazione straordinaria da parte dei
proprietari se non quando tali atti siano necessari nell'interesse della famiglia. Il
particolare valore dell'interesse tutelato inoltre comporta la sottrazione dei beni vincolati
nel fondo alla garanzia patrimoniale generica di cui all'art. 2740 c.c. e pertanto
all'azione esecutiva di creditori il cui titolo sorga da esigenze che essi sapevano estranee
ai bisogni familiari. Considerati gli effetti che il legislatore associa all'istituto del fondo
patrimoniale non stupisce che gli interpreti si siano impegnati nella delimitazione del
concetto di "bisogni della famiglia". Alcuni hanno rilevato, a tal fine, la connessione tra
l'istituto e i doveri derivanti dallo status di coniuge e di genitore. 310 Si è ritenuto così che
tra i bisogni rilevanti vi sia anche quello di uno dei coniugi di far fronte alle necessità di
un figlio unilaterale seppur non convivente. 311 Risposta altrettanto positiva ha trovato il
quesito se possano essere ritenuti compresi tra le finalità di tutela del fondo i bisogni dei
patrimoniale "il trust potrà avere una durata che prescinde da quella del matrimonio". Invero, assunta in
ipotesi una famiglia legittima quale medesimo presupposto ed oggetto di tutela, legale in un caso e
convenzionale nell'altro, non si comprende proprio la ragione per la quale il trust consentirebbe
all'autonomia privata di disciplinare la destinazione in modo difforme da come il Legislatore ha inteso,
nel fondo patrimoniale, con norme inderogabili. Tale infatti è l''art 171 c.c., come implicitamente
riconosce chi, come sopra si è appena visto, ne censura la rigidità. Ma allora tertium non datur: o l'art.
171 c.c. è derogabile, e l'autonomia privata potrà quindi esplicarsi con la massima libertà anche mediante
l'istituto del fondo patrimoniale, o è inderogabile, rectius, imperativa, con la conseguenza che le parti non
potranno sottrarsi alla sua forza mediante il semplice utilizzo di un negozio dal diverso nomen iuris, che
si dovrà a propria volta misurare con il giudizio di cui all'art 1344 c.c. (contratto in frode alla legge). Sulla
assimilabilità del trust al fondo patrimoniale si veda, in senso negativo, C. CASTRONOVO, Il trust e
sostiene Lupoi, in Europa e Diritto Privato, 1998, p. 446.
310 T. AULETTA, Il fondo patrimoniale, Milano, 1992, p. 204 e ss.
311 T. AULETTA, Il fondo patrimoniale, p. 189, il quale rileva, alla nota 17 e con riferimenti comparativi,
come "garantire un'esistenza dignitosa al figlio è, infatti, bisogno fondamentale della vita del genitore".
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