“SEPARAZIONE PATRIMONIALE E AUTONOMIA PRIVATA”

Del resto si deve pur sempre tener conto, in questa materia, delle indicazioni
costituzionali per le quali la proprietà non è garantita di per sé sola “come libertà
individuale fine a se stessa, bensì in funzione della libertà politica, come elemento
dell’emancipazione politica” 272 . Indizio ne è il riferimento alla funzione sociale della
proprietà - che il legislatore deve assicurare – da intendere non in modo antinomico
rispetto alla libertà del proprietario ma concorrente “nel medesimo ambito operazionale:
la funzione di partecipazione del singolo al sistema delle decisioni economiche e la
funzione di omogeneizzazione dell’interesse individuale con l’interesse generale” 273 .
Se allora, superate la rigidità originaria del principio di tipicità dei diritti reali, alla
autonomia privata è oggi riconosciuto il potere di conformare una proprietà allo scopo,
tale potere dovrà pur sempre essere funzionalizzato ai sensi dell'art. 42, comma 2, Cost.
In tale senso potrebbe allora essere valorizzata la lettera dell'art. 2645 ter c.c. che
condiziona la trascrivibilità del negozio alla circostanza che la destinazione abbia di
mira la cura di "interessi meritevoli di tutela riferibili a persone con disabilità, a
pubbliche amministrazioni o ad altri enti o persone fisiche ai sensi dell'art. 1322 c.c.",
ossia, come si è visto, interessi riconducibili al canone di solidarietà costituzionale.
La funzionalizzazione della proprietà da parte dell'autonomia privata sarebbe consentita
solo nei limiti in cui lo scopo perseguito assuma una connotazione solidaristica.
In tal modo, verrebbe mantenuto all'ordinamento, nella materia dei diritti reali, un
criterio di controllo della autonomia privata.
Inoltre, sarebbe raggiunto anche un punto di equilibrio tra le nuove istanze di questa e
almeno progettate e in via di attuazione".
272 L. MENGONI, Proprietà e libertà, p. 445.
273 L. MENGONI, Proprietà e libertà, p. 444. Sono in questo senso oggi le osservazioni di G. GABRIELLI,
Vincoli di destinazione importanti separazione patrimoniale e pubblicità nei registri immobiliari, in Riv.
Dir. Civ, 2007, I, p. secondo cui "a ben vedere, il legislatore non sarebbe stato del tutto libero, pur se
l'avesse voluto, di legittimare la separazione in considerazione di qualsivoglia interesse individuale che
l'autonomia privata può contemplare nel disporre vincoli di destinazione: la separazione, comportando
l'indisponibilità del bene, si traduce in un limite della proprietà, che ne altera nell'essenza il contenuto
normale; ora la norma costituzionale consente bensì alla legge di determinare della proprietà,
ma esclusivamente (art. 43, comma 2°, Cost.). Il
precetto costituzionale sarebbe violato non soltanto se la legge limitasse direttamente la proprietà al fine
del soddisfacimento di qualunque interesse privato, ma anche se al risultato pervenisse in via mediata,
riconoscendo efficacia giuridica ad atti di autonomia istitutivi di limiti".
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