“SEPARAZIONE PATRIMONIALE E AUTONOMIA PRIVATA”

alla destinazione.
Tale tecnica di tutela sembra invero propria del diritto societario e più precisamente
della disciplina delle c.d. operazioni straordinarie, quali la riduzione volontaria del
capitale sociale, la fusione, la scissione, la trasformazione.
Per tutte le suddette operazioni il legislatore prevede in capo ai creditori la facoltà di
opposizione alla delibera assunta 277 .
Si tratta tuttavia di norme tutte proprie delle società di capitali, persone giuridiche cioè,
soggette peraltro a particolari oneri pubblicitari relativamente alla propria vita sociale,
attività economica e composizione del proprio patrimonio.
Pertanto, nel silenzio della legge, è difficile sostenere la possibilità, per i creditori
anteriori alla destinazione di cui all'art. 2645 ter c.c., di ricorrere all’opposizione
prevista dall'art. 2447 quater c.c. 278
Uno strumento di opposizione preventiva dei creditori ad un atto di disposizione del
debitore non è previsto solo in materia societaria.
In particolare si deve ricordare la disciplina dell'art. 1113 c.c. il quale al primo comma
dispone che "(...) i creditori e gli aventi causa da un partecipante possono intervenire
nella divisione a proprie spese, ma non possono impugnare la divisione già eseguita, a
meno che abbiano notificato un'opposizione anteriormente alla divisione stessa e salvo
all'iscrizione possono fare opposizione. Il tribunale, nonostante l'opposizione, può disporre che la
deliberazione sia eseguita previa prestazione da parte della società di idonea garanzia".
277 Secondo alcuni, G. GIANNELLI, sub. art. 2447 - quater, in Società di capitali, a cura di G. Niccolini e
Alberto Stagno d'Alcontres, Napoli, 2004, p. 1235, l'opposizione di cui all'art. 2447 quater c.c. sarebbe
addirittura modellata sull'analoga azione prevista dalla disciplina della scissione o della riduzione
volontaria. Altri, A. NIUTTA, I patrimoni e i finanziamenti destinati, Milano, 2006, p. 79, rifiutano
l'accostamento con la scissione, riconoscendo invece una più forte somiglianza con la disciplina di cui
agli artt. 2445 c.c. (per l'ipotesi di riduzione del capitale sociale), 2487-ter, II comma, c.c. (opposizione
alla delibera di revoca dello stato di liquidazione), 2503 c.c. (in caso di fusione), 2500-novies
(trasformazione). Le differenze tra le previsioni in tema di scissione e la disciplina di cui agli art. 2447 bis
c.c. e ss. era avvertita tuttavia anche da G. GIANNELLI, sub. art. 2447 - quater, p. 235, il quale nota che "a
differenza della scissione, però, i creditori della società non conservano il diritto di agire in via sussidiaria
sui beni del patrimonio sia pure nei limiti del valore netto di distacco (art. 2506-bis, co. 3°)".
278 Sembra, tra l'altro, estraneo al sistema della trascrizione l'effetto di sospensione legale - che invece
l'art. 2447 quater c.c. dispone per la delibera costitutiva del patrimonio destinato - dell'efficacia di un atto
che decorra, appunto, dalla data di trascrizione del medesimo. Sotto altro profilo, il termine di sessanta
giorni previsto dall'art. 2447 quater c.c. potrebbe rivelarsi troppo breve in un contesto non di mercato.
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