documento - Federación de Industria - CCOO

Observatorio Industrial del Sector Metal 2010
LA REGULACIÓN SECTORIAL DE LAS CONDICIONES DE TRABAJO EN LOS CONVENIOS COLETIVOS DE EMPRESA
III.2.3.2. Requisitos para la validez de las contratas
Con el deliberado propósito de poner freno a las actuaciones fraudulentas que venían
produciéndose mediante el recurso a las denominadas empresas “multiservicios”, el legislador dio
nueva redacción en el año 2006 al apartado 2 del artículo 43 del Estatuto de los Trabajadores, a
fin de recoger los criterios más asentados a nivel jurisprudencial en torno al uso desviado de la
subcontratación de servicios como una forma de encubrir cesiones ilegales de trabajadores.
La indicación de dicho precepto en el sentido de que se incurrirá “en todo caso” en una
operación de esa naturaleza cuando exista una mera puesta a disposición de personal o la
empresa que debe prestar el servicio carece de actividad, organización o medios o no ejerce las
funciones inherentes a la condición de empresario, conduce a presumir que, cuando se está ante
alguna de las tres situaciones antes aludidas, la operación objeto de análisis rebasa el marco
legítimo de la subcontratación, para entrar de lleno en el de la prohibición de tráfico ilegal de mano
de obra. Naturalmente, la misma consecuencia no puede ser atribuida de forma automática a
todas las indicaciones que, con el fin de distinguir las subcontrataciones lícitas de las prohibidas,
puedan ser incluidas en los convenios colectivos. Antes bien, ese efecto debe entenderse
predicable únicamente de aquellas cláusulas convencionales que se adecuen a las previsiones
generales contenidas en apartado 2 del artículo 43.2 del Estatuto, de forma que puedan ser
consideradas fórmulas de desarrollo y especificación de sus alcances.
Lo anterior significa que los convenios colectivos no pueden introducir de forma vinculante
criterios de distinción entre las contratas y las cesiones ilegales de trabajadores que se aparten de
las previsiones legales. Su papel se restringe, más bien, al desarrollo y la concreción dentro de su
ámbito de aplicación de los criterios generales ya establecidos a nivel legislativo. Ahora, con este
límite, los mismos pueden cumplir una función de especificación y adaptación sumamente útil.
Además de desplegar un importante papel pedagógico, claro está.
Son pocos los convenios incluidos en la muestra que llevan a cabo esta tarea. En uno de los
casos, lo que se hace es introducir un conjunto bastante detallado de requisitos que deberá
cumplir el contratista, imponiendo de forma paralela a la empresa principal el deber de velar por su
cumplimiento “con el objeto de evitar, en su caso, la figura de la cesión ilegal”. Tales requisitos son
los siguientes: a) desarrollo de una actividad empresarial propia, distinta de la empresa
contratante; b) existencia de medios materiales, instalaciones, patrimonio, instrumental o
maquinaria, adscritos a dicha actividad; c) consistencia organizativa y directiva, aportando en la
ejecución del servicio su propia dirección, gestión y trabajadores; d) recepción por la contrata del
producto del trabajo de su personal laboral y pago, por la contraparte, de la correspondiente
contraprestación económica, conservando la contrata respecto de su personal los derechos,
obligaciones, riesgos y responsabilidades que son inherentes a la condición de empleador; y e)
asunción directa de los beneficios, riesgos y responsabilidades propios de su actividad
empresarial. Otra opción, por la que se inclina un segundo grupo de cuatro convenios, es la de
prever una fórmula general que, de manera sintética, recoja los contenidos del precepto tantas
veces mencionado. A estos efectos, se señala que “los trabajadores que realicen los servicios y
obras subcontratadas (en el marco de la legalidad vigente) estarán dentro del ámbito de
organización, dirección y control del subcontratista, el cual tendrá actividad, estructura y entidad
propias. Asimismo, no podrán ejercer funciones de mando sobre el personal” de la empresa
principal”. 84 La opción técnica elegida en cada uno de estos dos casos es distinta, toda vez que lo
84
En el texto incluido en el convenio de Robert Bosh España (artículo 32.1). Una cláusula de tenor semejante aparece en los convenios
de las empresas BSH Electrodomésticos España, Interservice Barcelona (artículo 12); BSH Interservice, Zona 3: Gerona, Tarragona y
Palma de Mallorca (artículo 12.B); y BSH Interservice, Zona 4: Centro (artículo 12.B).
47/255