2001 - Escola Superior do Ministério Público

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Revista Jurídica da ESMP - n.º 2
al principio de legalidad, el fiscal debe estar y actuar en todos aquellos
supuestos y procesos en que el código penal tipifique un delito o falta 58 .
2) La atribución de la dirección de la fase instructora al MF:
el principio de oficialidad.
En clara conexión con la forma de aplicación del principio de
oportunidad en alguna de sus varias modalidades, y más concretamente
con aquélla que sitúa el ejercicio de las facultades discrecionales a la
hora de iniciar o no el proceso, opera, como ya se adelantó, la atribución
de la dirección de la fase instructora o de investigación y su relación con
dos cuestiones más: la necesidad de separar la investigación de la
adopción de medidas cautelares y la necesidad de diferenciar entre quien
investiga y quien acusa. El motivo es claro: en la medida que el órgano
instructor sea el fiscal –máxime si además ejercita la acción penal en
régimen de monopolio- resulta más eficaz la efectiva implantación del
principio de oportunidad; si la incorporación del principio de oportunidad
no se incardina al inicio del proceso, la conexión desaparece y el debate
se centra en torno a los restantes aspectos discutidos.
A la hora de afrontar esta cuestión se suele apelar frecuentemente
a los modelos instaurados en los países de nuestro entorno. En esta
línea, conviene resaltar un hecho objetivo, que sin eliminar el valor del
argumento se lo resta en buena medida y ayuda a situarlo en sus justos
términos: la realidad de los diferentes países es plural y debe examinarse
en el contexto del conjunto del sistema procesal penal de que se trate:
no es lo mismo atribuir la dirección de la instrucción al fiscal en Italia,
donde este órgano es independiente, rige la obligatoriedad de la acción
penal, y se precisa la intervención del “Giudice per le indagini preliminari”
para adoptar medidas que afecten derechos fundamentales, controlar
los “tiempos” de las investigaciones preliminares y el mismo ejercicio
de la acción penal, y decidir sobre los resultados de las investigaciones
58 No lo es, sin embargo, la Instrucción de la Fiscalía General del Estado de mayo de 1999 sobre la
conducción bajo los efectos de bebidas alcohólicas, ya que en definitiva, la cuestión versa sobre la
integración del tipo penal.