Gölgesinde Yargı Reformu Sempozyumu - Türkiye Barolar Birliği ...

HAYRETtiNbenimseyerek önemli bir etik destek vermi5tir. 14 Bu formülOKÇESiV İN şöyledir. "Adalet ile hukuk güvenliği aras ındaki çatışma, yasamaKONU ŞMASIve iktidar ile güvenceye al ınm ış pozitif hukukun, içerik bak ımındanhaks ız ve amaca ayk ır ı dahi olsa, öncelik ta şımas ıyla çözülebilir, meğerki pozitif yasan ın adaletle olan çeli şkisi, yasan ın 'yanl ış bir hukuk'olarak adalet önünde geri ad ım atmas ını gerektirecek derecedekatlan ılmaz bir ölçü ye ulaşm ış olsun".15Taraflar ın bağıms ız ve tarafsız yargıç postülas ında olduğugibi bu ölçüte göre de - Tevfik Fikret'in deyi şiyle 'fikri hür,vicdan ı hür, irfan ı hür", filozof yarg ıçlar" gereklidir. "Memuryarg ıç", "memur bilin ıci" gibi çok yanl ış bir yerde durmaktad ır.Hakikat ve adalet değerlerine yönelmek hikmet-i hükümetehizmet ile hiç ba ğdaşmaz. Adalet gerçekten mülkün temeli ise-iustitiafundamentum regnorum- bu önermeyi tersyüz ederekyani adaletin temeline, temelini olu şturduğu değerleri koyduktansonra ayn ı sayı yeniden ileri sürmek tam bir çeli şkidir.Adalet mülkün temeli ise, mülk, (yani hikmet-i hükümet,kamu yarar ı, milli egemenlik, demokrasi vs.) adaletin temeliolamaz.İnsanlar ın canları ve mallar ı üzerinde-herhangi bir geçerlive yeterli hukuksal argümanla- tasarruf ya da zor kulland ırmaolana ğına sahip bir ba şka insan olarak yarg ıcın yukar ıdaki"hürriyet"i kişiler için bir tehlike kayna ğı olmay ıp, aksine birkorunma arac ıdır. Hukuk toplumda, adalet değerine yönelmi ş14BverfGE 3, 58 (119) ; 3, 225 (233); 6, 132 (198) ; 6, 309 (332) ; 6, 389(414 f.) ; 54, 53 (67 f.); BGHZ 3, 94 (107); 23, 175 (181) ; BGHSt2, 173 (177) ; 2, 234 (238 f.) ; 3,357 (362 f.), Alexy, a. g. y., s. 53,dn.32.' Gustav Radbruch, Gesetzliches Llnrecht und Übergesetzliches Recl ı t,b.y. Gustav Radbruch, Rechtsphilosophie, hazırlayanlar: ErikWolf, Hans - Peter Schneider, 8. bask ı, Stuttgart 1973, s. 343 vd.Aynca bkz. Okçesiz, Sivil Itaatsizlik, s.131 vd.16Hayrettin Ökçesiz, Özgür Dü şünmenin Hukuk ve Devlet Felsefesi,b.y. Bilim ve Ütopya, Ocak 1996, s. 41; Krş. Mecelle, m. 1792, b.y.Ahmet Akgündüz, Mukayeseli Islam ve Osmanl ı Hukuku Külliyat ı,Diyarbakır 1986, s. 764.416