Teises Teorija - Skynet

SPECIALIOJI DALIS
kam teisių be jas legalizuojančių pareigų vykdymo. Tada teismui
reikia savarankiškai spręsti ginčą remiantis bendraisiais teisės principais
ar bendra tos šalies pozityviosios teisės dvasia ir sukurti teisės
normą ad hoc (šiam atvejui), kuria vėliau galėtų vadovautis ir
kiti teismai, spręsdami analogiškas bylas. Būtinybė precedentui atsirasti
grindžiama ne tik įstatymo spraga, bet ir pozityvaus įstatymo
priešingumu moralei, teisei.
Šiandien vis dažniau manoma, kad negalima monopolizuoti Seimo
teisės kurti įstatymo galią turinčias teisės normas. Rinkos ekonomikos
santykiai yra tokie įvairūs ir sudėtingi, kad numatyti įstatymų
leidėjui visas galimas tų santykių modifikacijas ir suteikti joms
teisinę formą tiesiog objektyviai neįmanoma. Todėl reikalaujama pripažinti
individualizuojančios teisėkūros teisę ir teismams, kad jie užbaigtų
tai, ko negali padaryti joks parlamentas kurdamas teisę. Be
to, negalima laikyti įstatymų leidėjo absoliučiai neklystančiu, absoliučiai
sąžiningu ir absoliučiai protingu, sureguliuosiančiu visus teisinio
reguliavimo reikalingus santykius, be to, pačiu tinkamiausiu
būdu. Jam į pagalba turi ateiti teismų teisėkūra. Manoma, kad teismas
turįs būti paskutinis bastionas, kur žmonės rastų veiksmingą savo
teisių gynybą nuo valdžios ar asocialaus asmens savivalės ir despotizmo.
Todėl teisinė valstybė neįmanoma be išmintingų, sąžiningų
ir tam tikru požiūriu drąsių teisėjų, kurie galėtų ne tik taikyti, bet ir
vertinti įstatymus teisės (pasak kitų, ir moralės) požiūriu. Tik tokių
teisėjų padedama, pozityvioji teisė galinti tapti morali. Čia daroma
prielaida, kad teisėjas gali priimti ir priešingą galiojančiam įstatymui
sprendimą, jeigu mano, kad įstatymas neteisinis. Jeigu įstatymų
leidėjas nereguotų į contra legem (priimtą prieš įstatymą) teismo
sprendimą, būtų galima daryti prielaidą, kad jis su juo sutinka. Todėl
ir kitos panašios bylos turėtų būti sprendžiamos pagal teismo
suformuluotą precedentą, atitinkantį moralės nuostatas, o ne pagal
moralei prieštaraujančią pozityviąją teisę 80
.
Teisinis precedentas - tai valstybės institucijos, dažniausiai teismo,
sprendimas, priimtas sprendžiant konkrečią teisinę bylą ir vėliau
laikomas pavyzdžiu sprendžiant analogiškas (panašias) bylas
(R. Krossas).
80 Mikelėnienė D., Mikelėnas V. Teismo procesas: teisės aiškinimo ir taiky-
mo aspektai. Vilnius: Justitia, 1999. P. 45.
241