Genel Yayın Sıra No - İstanbul Barosu

Staj Eğitim Merkezi Cumartesi Forumları 4
115
hakları olduğu, olacağı gibi, gayrimenkul malları da olabilir, taşınmaz
malları da olabilir. Sadece yazılı sözleşmeyle yapılabilir diyor. Geçen
toplantıda İstanbul Üniversitesinde bunu tartıştık, hatta şöyle bir soru
da sordum tebliğ sunan meslektaşıma, şimdi biz bunu medeni hukukçulara
nasıl izah edeceğiz Hani medeni hukuk derslerinden bildiğimiz
mülkiyetin devrine yönelik sözleşmeler bakımından yaptığımız taahhüt
aşaması, tasarruf aşaması ayrımı vardı, yani borçlanma işlemiyle mülkiyetin
karşı tarafa geçmesini sağlayan işlem ayrımı yapıyorduk. Buradaki
şekil kuralı sadece taahhüt borçlanma kısmı için mi, yoksa tasarruf
aşamasını da kapsayan bir hüküm mü diye baktığınızda maddede bir
açıklık yok. Tekinalp Hocamın yazdığı makaleden anladığımıza göre buradaki
şekil kuralı hem taahhüt kısmı için hem tasarruf kısmı için. Peki,
ben gayrimenkulün mülkiyetini sadece yazılı işlemle, yazılı sözleşmeyle
devredebilecek miyim Evet, tasarıyı hazırlayanlara göre devredebileceğim.
Peki, tapu bunu kabul edecek mi, medeni hukukçular buna razı
olacak mı, ciddi bir problem.
Daha da önemlisi 11/3’ün ilk cümlesi, ticari işletme içerdiği malvarlığı
unsurlarının devri için zorunlu tasarruf işlemlerinin ayrı ayrı yapılmasına
gerek olmaksızın bir bütün halinde devredilebilir. Yani gayrimenkul
için tescile, taşınırlar için teslime, vesaireye gerek kalmadan mülkiyet
sanki kendiliğinden tescilsiz ya da teslimsiz geçecekmiş gibi bir hüküm.
İnanın biz ticaret hukukçuları işin içinden çıkamıyoruz, çıkamadık, medeni
hukukçu meslektaşlarımızla da geçen hafta tartıştık, bugün de bir
miktar konuştuk. Onlar da bu hükme henüz bir anlam veremediklerini
söylüyorlar, çok ilginç ve bu Adalet Komisyonunda eklenen bir fıkra.
Şimdi bu hükmün birkaç boyutunu daha sizlerle paylaşayım. Ticari
işletmenin devrinde yazılı sözleşme yeterli, o yazılı sözleşmeyle bütün
mallar otomatikman karşı tarafa geçecek. Bir defa bu suiistimallere müsait,
ikincisi ben bir anonim şirket ortağıysam diyelim ki elimde hamiline
yazılı hisse senedim varsa sadece teslim yoluyla ayrıca bir sözleşmeye,
yazılı sözleşmeye, resmi sözleşmeye gerek kalmadan sadece sözle anlaşma
sonucunda hisse senedinin mülkiyetini, zilyetliğini karşı tarafa
devrettiğimde mülkiyet de geçiyor. Limitet şirkette limitet şirket ortağıysam
mevcut 520. maddeye, yeni kanunda da paralel hükme göre noterde
onaylama şeklinde bir sözleşmeyle ancak limitet şirket payımı devredebiliyorum.
Limitet şirket payının devrinde bile böyle bir şekil varken siz
o limitet şirketin varsayalım ki, örnek çarpıcı olsun diye söylüyorum,
limitet şirketin elinde bulunan bir işletmenin devrinde sadece yazılı şekli
yeterli görüyorsunuz. Yani hem kendi içinde çelişki yaratıyor, hem me-