DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

Pertanto la novità presentata dal giurista italiano è l’esatta costruzione di una
teoria assiomatizzata del diritto 316, rappresentata dentro di un concetto integrato di
scienza giuridica a carattere normativo, come un sistema di concetti e di regole teoriche
che possono essere interpretate pragmaticamente, i cui principi chiave – iure et in iure, che
interno al diritto, incorpora nell’universo del sistema giuridico principi assiologici;
iuris tantum, al di fuori del diritto positivo, ma all’interno della teoria, e in questo
modo, vincolato a presupposti logici di unità, completezza e coerenza, sostiene la
struttura normativa dell’ordinamento giuridico, applicato alla tutela dei primi –
mcontribuiscono all’unità dello stesso sistema, offrendo una chiave di lettura delle
inesorabili antinomie e lacune 317 che esistono nel diritto in vigore rispetto al rispettivo
modello costituzionale.
In altre parole, la teoria del diritto è la necessaria premessa alla teoria della
democrazia. Vuole dire che nel garantismo edificato da Ferrajoli, democrazia è,
prima di tutto, un sistema di regole e garanzie imposte ai diversi tipi di potere, per questo
si trova, da un lato, empiricamente ancorata all’esperienza storica del
costituzionalismo democratico, dall’altro, ai limiti e ai vincoli di diritto positivo da
essi imposti 318 .
Così, introducendosi storicamente, è necessario dire che tutta la
costruzione del garantismo giuridico, dal punto di vista filosofico, è accentuato
verso presupposti liberali determinati, in un primo momento, dal giusnaturalismo
illuminista, la cui postura nei confronti dell’arbitrio repressivo dell’ancien régime
ha fatto in modo che si sviluppasse una filosofia politica riformatrice, critica
rispetto al diritto vigente 319.
316 Ferrajoli inizia la costruzione di una teoria assiomatizzata del diritto negli anni ‘70 con l’opera:
FERRAJOLI, Luigi. Teoria assiomatizzata del diritto. Milano: Giuffrè, 1970. Tuttavia, solo nel 2007
concluse completamente la proposta con uma pubblicazione in tre volumi di Principia iuris..., op. cit.
317 Ferrajoli vuole evidenziare che il senso dell’ antinomia e della lacuna aoi quali lui si riferisce è un
senso strutturale, generato per dislivelli normativi. FERRAJOLI, Luigi. Principia iuris.... 1. Teoria del
diritto., op. cit., p. 690.
318 FERRAJOLI, Luigi. Sul nesso tra (teoria del) diritto e (teoria della) democrazia. Disponibile su:
http://www.costituzionalismo.it/stampa.asp?thisfile=art20081121-1.asp. FERRAJOLI, Luigi. Principia
iuris... 1. Teoria del diritto., op. cit., p. 32 e seg.
319 FERRAJOLI, Luigi. Diritto e ragione..., op. cit., p. XVIII.
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