DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

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In qualsiasi caso, sono numerosi i dubbi e le domande rispetto ai più svariati temi, interni ed esterni, che la proposta di analisi economica del diritto comprende. Quelle qui poste ebbero un obiettivo appurato e paradigmatico: L’analisi economica del diritto – come fu ampiamente indicata dal secondo movimento iniziato presso l’Università di Chicago e, in particolare, nella sua riadattazione post Chicago – esaminata secondo la prospettiva dello Stato Costituzionale di Diritto che, nella determinazione garantista, ha nella democrazia sostanziale il suo nucleo rigido. È da questa previsione che sorgono le domande: fino a che punto è possibile – e importante – accettare che non esiste una teoria ben appurata soggiacente a questa determinazione antiteorica dell’analisi economica del diritto post Chicago? Come, in tale prospettiva – di possibilità/importanza – non mettere a richio l'idea stessa di Stato di Diritto e della democrazia da questo dipendente, nella misura in cui ambedue sono fondati su una tesi basata nella garanzia di diritti fondamentali? Come sarebbe plausibile adeguare l’analisi economica del diritto al paradigma contemporaneo dello Stato Costituzionale e Democratico di Diritto, ai suoi limiti e vincoli provocati dalla normatizzazione dei diritti fondamentali? Come smantellare il carattere arbitrario dei vincoli economici proposti dal secondo movimento dell’analisi economica del diritto, nella misura in cui la stessa sostanza della democrazia passa attraverso il processo costituente democratico, proprio quel processo che il secondo movimento dell’analisi economica del diritto ne vuole rinnegare l’importanza? In realtà, per la non rottura con lo Stato di Diritto secondo il modello del costituzionalismo contemporaneo, né la sua minaccia o debolezza, ma mantenendo arricchita la possibilità di considerare la proposta di praticità funzionale al diritto dell’analisi costo/beneficio, per esempio, è necessario che il nesso dell’obbligo della sfera pubblica alla presa di decisioni parta dall’ambito dei diritti costituzionalizzati, quelli fondamentali e, perciò, indecidibili, che vincolano sia il potere pubblico alla sua soddisfazione e protezione, ma anche l’autonomia privata alla proibizione della sua lesione e disposizione. 205
Ammettere la massimizzazione della ricchezza come un diritto-potere protetto dallo Stato Costituzionale e l’efficienza come meccanismo per la sua applicazione, tuttavia, non può essere scartato, nella misura in cui ambedue siano unicamente durette all’esercizio dell’autonomia, sia politica, nelle specifiche e determinate funzioni di governo, in cui non entrano in gioco le garanzie di soddisfazione e di non lesione di diritti fondamentali; sia privata nelle prese di decisione del mercato, sottoposte, ovviamente, ai limiti sostanziali imposti dal paradigma costituzionale. Questo vuol dire che, massimizzare la ricchezza è possibile sempreché il raggio d'azione della massimizzazione della ricchezza rispetti i limiti strutturali/materiali inconfondibili, posti dal sistema giuridico e non al contrario, come progettò l’analisi economica del diritto. 206
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MIEI PIÙ SINCERI RINGRAZIAMENTI: a
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l’evoluzione del diritto e questi
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L’asserzione fondamentale posta d
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costruzione della teoria dello Stat
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In questo modo, ricorrere al parago
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Capitolo 2 - La democrazia Costituz
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