DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

diritti politici, ma anche a tutti gli altri diritti fondamentali che funzionano
soprattutto come contropotere verso qualsiasi tipo di artificio esistente per non
rispettarli 431.
In questo senso per poter parlare di democrazia bisogna considerare,
ovviamente, il potere del popolo, che appare sotto il documento giuridico politico
chiamato costituzione, non solo come la possibilità di concedere poteri alla
rappresentanza politica – il mezzo –, ma come un potere – il fine –, che per la
titolarità di ogni individuo che fa parte del popolo è in grado di limitare e
vincolare qualsiasi potere – pubblico o privato – che non sia articolato e con
funzioni di tutela e di soddisfazione dei differenti tipi di diritti fondamentali 432 .
L’importanza di tale questione è messa alla luce nella misura in cui risulta
evidente che la democrazia non può terminare con sé stessa; la rappresentanza
politica non può decidere su quello che non dispone come, per esempio,
l’estinzione del patto che l’ha composto e che la mantiene viva; neppure il
legislatore, né l’amministratore riassumono in modo fondamentale il popolo,
nonostante il popolo sia il destinatario delle creazioni dell’organo legislativo e
delle realizzazioni dell’esecutivo; il potere della maggioranza non può essere
onnipotente 433 , per non mettere in rischio il corollario fondatore della democrazia
costituzionale, o meglio, della moderna democrazia e dello Stato di Diritto, che è
quello della priorità del diritto sul potere 434 .
Così, la forza della democrazia politica non può perdere le proprie
caratteristiche a causa della scarsezza di garanzie dei diritti fondamentali, essa è,
al contrario, lo strumento adatto ed essenziale a raggiungere gli obiettivi stabiliti
dallo stato. Se nello Stato di Diritto la fallacia del buon potere è stata messa da
parte e tutto il potere, pertanto, è vincolato a dei limiti, alla dimensione formale
della democrazia nella sua forma politica, necessita, senza condizioni, di quella
431 FERRAJOLI, Luigi. Democracia y garantismo., op. cit., p. 85.
432 FERRAJOLI, Luigi. Democracia y garantismo., op. cit., p. 85 e seg. FERRAJOLI, Luigi. III. I fondamenti
dei diritti fondamentali: In: FERRAJOLI, Luigi. Diritti fondamentali..., op. cit., p. 323.
433 TOCQUEVILLE, Alexis de. La democrazia in America. 7.ed. Milano: BUR, 2007, p. 253 e seg.
434 FERRAJOLI, Luigi. III. I fondamenti dei diritti fondamentali. In: FERRAJOLI, Luigi. Diritti
fondamentali..., op. cit., p. 324.
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