DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

Capitolo 3 - La struttura del sistema di garanzie
Come visto, il paradigma garantista richiede una determinata idea di
scienza giuridica e di sistema giuridico positivo, in cui lo stesso sistema giuridico
come sistema unitario intende la scienza giuridica come non meramente
cognitiva, ma si normativa 598 .
In questo senso il sistema di garanzie ha la sua forza in due principi
fondamentali: i principia iuris et in iure, che sono interni all’ordinamento e propri
del diritto, ai quali si applicano i principia iuris tantum, espressi dalla logica ed
esterni al diritto positivo, che sono a protezione dei primi, visto che la loro unità,
completezza e coerenza, impongono allo stesso ordinamento l’introduzione di
garanzie primarie e secondarie, come pure la non ammissione e il rispettivo
annullamento delle norme in contrasto con esso 599 .
Detto in altro modo, se la teoria del diritto cerca di determinare le
condizioni formali e materiali per la validità delle norme, la dogmatica giuridica
cammina verso l’identificazione di quelli che sono stati chiamati di limiti e vincoli
rispetto ai contenuti concreti – retti dai principi et in iure – necessari alla convalida
delle norme di un determinato ordinamento 600 .
Le garanzie cercano di sanare nel sistema, da un lato, il suo difetto di legalità,
che si determina per la stessa assenza delle stesse; dall’altro, esse cercano di inibire lo
sviluppo dell’illegalità, che avviene a causa della violazione sistematica delle garanzie
già esistenti, cioè, le garanzie servono, dal punto di vista dello Stato Costituzionale e
Democratico, a riconoscere e soppiantare ciò che ad esse è inadeguato dal punto di
vista normativo, ma anche a identificare e correggere l’inefficacia di quello che da
esse è determinato 601.
598 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris..., 1. Teoria del diritto., op. cit., p. 30. Sulla scienza giuridica
avvalorante vedere la critica di GUASTINI, Ricardo. Los fundamentos teóricos y filosóficos del
garantismo. in: Gianformaggio, Letizia. Las razones del garantismo..., op. cit., p. 57-50. E la risposta di
Ferrajoli nella stessa opera: FERRAJOLI, Luigi. Notas críticas y autocríticas en torno a la discusión
sobre “derecho y razón” in: Gianformaggio, Letizia. Las razones del garantismo..., op. cit., p. 479.80.
599 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris..., 1. Teoria del diritto., op. cit., p. 30.
600 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris..., 1. Teoria del diritto., op. cit., p. 31.
601 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris..., 2. Teoria della democrazia., op. cit., p. 79.
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