DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

diritti fondamentali, ma anche per criticare e delegittimare qualsiasi tipo di potere
che si dimostri incompatibile con le basi dello Stato di Diritto.
In altre parole, una democrazia in questi termini e in questo grado, ha un
ruolo apparentemente paradossale, legittimante e delegittimante, poiché come
regime giuridico è impraticabile in assoluto, nella misura in cui si stabilisce per
l’incessante ricerca di legittimazione, che è data dall’effetivazione dei diritti
fondamentali: il che, da un lato, non permette un’autolegittimazione a priori, ma
che le consente, proprio in virtù di quella successiva legittimazione,
quest’incessante tentativo di effettuazione, l’attuazione come mezzo affidabile alla
delegittimazione di qualsiasi tipo di potere a essa contraria.
Nonostante tutto ciò la difficile trama che comprende la garanzia dei
diritti fondamentali primari – liberali e sociali –, deve prendere in considerazione
quel contesto che supera il dinamismo dell’enunciato normativo e che è vincolato,
perciò, a un’incessante ricerca, una lotta continua 484 , senza pause o distrazioni,
della realizzazione imperfetta, data dalla dipendenza fisiológica esistente dal
rapporto con la sfera pubblica; ma questo è anche frutto del suo espressivo ed
espansivo carattere democratico, sempre parziale e imperfetto, condizionato dal
grado di maturità democratica delle istituzioni e dei soggetti sociali rispetto alla loro
capacità di controllo sui poteri, siano essi pubblici o privati 485.
Così, la democrazia sostanziale serve come qualificazione e come
limitazione della democrazia formale, nel senso che delegittima qualsiasi
possibilità di irruzione nella basi dello stesso sistema democratico, stipulando
limiti e vincoli a qualsiasi sfera di potere. La legittimità sostanziale della
democrazia non permette, a causa del suo scopo esterno, non proprio, che si
superi il principio della legalità, in senso stretto, in nome di una supposta
legittimità politica che determini una specie di valore legale, semplicemente a
causa della sua forma 486 .
484 RODOTA’, Stefano. Liberta e diritti in Itália..., op. cit., p. 8. Sulla lotta per il diritto vedi la celebre
opera di IHERING, Rudolf Von. A luta pelo direito., op. cit.
485 FERRAJOLI, Luigi. Diritto e ragione..., op. cit., p. 935.
486 FERRAJOLI, Luigi. Diritto e ragione..., op. cit., p. 924.
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