DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

La grande resistenza del classicismo economico, tuttavia, non venne
direttamente destinato all’economia di per sé. Trattandosi della realtà americana,
come cadenzatamente viende dimostrato, la resistenza positiva alla manutenzione
dei precetti classici del libero mercato proveniva direttamente dalla Corte Suprema
Americana, la cui interpretazione del 14th Amendment, in quel periodo, sosteneva che
il salario legale era stabilito direttamente dalle leggi del libero mercato.
Anzi, orientandosi sempre verso la manutenzione dello status quo, la corte
impiegò, inoltre, nelle sue decisioni posizioni contrarie alla comparazione
interpersonale dell’utilità marginale – quella sviluppata dai progressisti –, e
costituzionalizzò il criterio soggettivo, cioè, il capovolgimento dato dalla comprensione
del criterio stesso dell’utilità marginale nella scelta delle preferenze individuali, non
più diretto al benessere sociale, ma unicamente all’utile o, per meglio dire, alla
massimizzazione dell’utilità composta dalla comprensione del benessere individuale:
liberty of contract represented the judicial triumph of the subjective, individualistic doctrine
of welfare over the “social” or objective doctrine 259.
Con il rafforzamento dell’analisi marginale e con la teoria del prezzo da essa
costruita, cambiando direzione, ossia, diretta verso la proposta della teoria
dell’organizzazione industriale, dove la premessa dell’utile privato come
massimizzazione dell’utilità prese il posto della proposta della ridistribuzione, il
marginalismo economico neoclassico, ridimensionato dalla rivoluzione ordinalista
soggettivista del 1930, destrutturò la teoria progressista del benessere sociale,
lasciando intatta, cioè, rinvigorendo la teoria degli incentivi individuali.
Dopo il 1930 il pensiero marginalista incoraggiò lo sviluppo dell'attore
economico individuale e del libero mercato, tuttavia, non si preoccupò più delle
conseguenze di questo sviluppo nei confronti del benessere collettivo e neppure
dell’appoggio della politica legislativa statale a fini ridistributivi.
Gradatamente, mentre la cosiddetta mainstream economics – la teoria
economica dominante – abbandonò l’idea iniziale della sfiducia nel mercato,
ricostruendo così, un modelo teoretico capace di rendere l’ambito economico privato
259 POUND, Rescoe. Liberty of Contract. N° 18, Yale Law Journal, 1909, p. 454.
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