DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

È così evidente che, in questo senso, non esiste democrazia senza diritto,
poiché si può affermare che la democrazia è un insieme di regole che determina il valido
esercizio del potere 408, pertanto, la democrazia costituzionale è una teoria giuridica e
normativa 409 che si basa sulla teoria della validità delle norme e che ha nella
sovranità popolare sia la propria legittimazione formale per produrre norme sulla
produzione di norme – norme secondarie – e anche la propria legittimazione
sostanziale nel rispetto della produzione di norme sostanziali fondamentali –
norme primarie – 410.
Così, se la democrazia solamente è democrazia – nel senso contemporaneo
– nella misura in cui è costituzionale e che, pertanto, non esiste democrazia al
difuori della costituzione; è anche imprescindibile affermare che la democrazia
diventa costituzionale perché trova la propria essenza nella rigidità delle carte
costituzionali che hanno formato – e formano – il pensiero giuridico-politico del
secondo dopoguerra, e che hanno determinato diritti che non appartengono solo
alla maggioranza, ma inderogabilmente a tutti e a chiunque, i quali pure formano
il“potere del popolo” e sotto quest’aspetto, ovviamente, fanno parte della
democrazia 411 .
Di conseguenza, se i precursori del nuovo costituzionalismo liberale
dichiarano l’intrinseco rapporto tra diritto e politica, il che rappresenta in un certo
modo, la mancanza di autonomia del diritto rispetto alla politica, indicando la
democrazia formale come modello - o il mezzo - da seguire per gestire tale
rapporto 412 , senza rendersi conto del vuoto lasciato dallo Stato di Diritto in favore
della decisione politica, come dimostra con grande attualità il pensiero di Hans
Kelsen 413, seguito da Norberto Bobbio 414 e Carlos Niño 415, visto che per loro la
democrazia è un metodo di decisione attraverso la discussione e la votazione
408 Idem., Ibidem., p. 14.
409 Questa è la base della teoria della democrazia disegnata da FERRAJOLI, che si trova numerose
volte durante l’opera FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris..., op. cit.
410 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris... 2. Teoria della democrazia., op. cit., p. 15.
411 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris... 2. Teoria della democrazia., op. cit., p. 15.
412 BARBERIS, Mauro. Introduzione. In: KELSEN, Hans. La democrazia., op. cit., 1998, p. 39.
413 KELSEN, Hans. La democrazia., op. cit., p. 191 e seg.
414 BOBBIO, Norberto; et., al., Dicionário de Política., op. cit., verbete: Democracia.
415 NIÑO, Carlos S. Etica y Derechos Umanos: un ensayo de fundamentación. 2.ed. Barcelona: Aryel, 1989.
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