DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

consolidamento dello stato liberale, ha portato il diritto in generale e le sue
pratiche istituzionali in particolare, ad una concezione conservatrice,
trasformandolo in una tecnica di controllo sociale attraverso differenti varianti
autoritarie – idealiste, etico stataliste, positiviste, tecniciste e/o pragmatiche – che hanno
rinvigorito sistemi giuridici arcaici, avvalendosi di una debolezza politica che ha
permesso, dal punto di vista epístemologico, l’allontanamento giuridico dal suo
piano filosofico giustificativo esterno e il consolidamento, in questo modo, di un
modello meramente ideologico 354.
Pertanto, mentre, da un lato, il modello garantista di legalità ha evocato i
presupposti necessari per stimolare la maggior parte delle garanzie giuridiche
della modernità; da un’altro, non è stato epistemologicamente capace di evitare
l’impraticabilità giuridica del modello, permettendo un cambiamento del carattere
rivoluzionario o riformatore della posizione politico-giuridica liberale verso una
preoccupazione conservatrice, per quanto riguarda il nuovo ordine costituito che,
di conseguenza, ha corroborato il crescente allontanamento della scienza giuridica
rispetto ai suoi già antichi propositi illuministi utilitaristi 355 .
Ripensare tale smantellamento riconducendolo sui percorsi dei suoi
iniziali principi, ristabilendo la risposta giuridica critica verso le ragioni del diritto
– le sue garanzie –, è quello che propone il contemporaneo modello garantista di
rigidità costituzionale, nella misura in cui stabilisce una revisione teorica del
modello precedente, sia delle sue basi epistemologiche, sia dei suoi criteri di
giustificazione etico-politici, sia delle sue tecniche normative che mirano a un grado
adeguato di effettività giuridica 356.
Pertanto, il termine garantismo viene elaborato nel pensiero di Luigi
Ferrajoli 357 con un significato estremamente carico, nonostante sia specificamente
354 FERRAJOLI, Luigi. Diritto e ragione..., op. cit., p. XVIII.
355 FERRAJOLI, Luigi. Diritto e ragione..., op. cit., p. XVII. e p. 213-14.
356 Idem, Ibidem.,p. XVII.
357 Idem., Ibidem., p. 891. ZOLO, Danilo. Libertà, proprietà ed ugualianza nella teoria dei “diritti
fondamentali”. In: FERRAJOLI, Luigi. Diritti fondamentali., op. cit., p. 49-75. MORENO CRUZ,
Rodolfo. Democracia y derechos fundamentales en la obra de Luigi Ferrajoli. In: Universitas. Revista de
Filosofía, Derecho y Política, nº 3, verano 2006, p. 3-39. Vedere uno dei pochi saggi che sono usciti in
Brasil, sul Garantismo visto come Teoria Generale del Diritto: ROSA, Alexandre Morais da. O que é
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