DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

giuridici all’interno della sfera di libertà altrui, gli altri originano potere, il cui
esercizio causa effetti restrittivi sulla libertà generica, propria e degli altri 459
Malgado ciò, questa non distinzione strutturale – che stabilisce le basi e
determina l’espansione della tradizione liberale – di entrambi i diritti
fondamentali, che non ha preso in considerazione la natura di potere
dell’autonomia privata terminò, di conseguenza, per portare i termini democrazia
e liberalismo in una posizione antagonistica, nella misura in cui, mentre la
democrazia apriva un importante spazio alla partecipazione del cittadino nella
sfera pubblica, il liberalismo stabiliva dei limiti allo stato in nome dei diritti di
libertà, interpretando il potere solo come potere pubblico e non anche come i
diritti-poteri che erano i diritti dell’autonomia privata, svincolandoli così da
qualsiasi limite nel loro esercizio.
Tuttavia, è imprescindibile riferire che, nonostante la necessaria differenza
tra i diritti della libertà e i diritti dell’autonomia privata, i secondi non cessano di
essere inquadrati come fondamentali a causa del loro carattere universale di
titolarità, perché appartengono a tutti gli individui capaci di agire. Però il vincolo alla
capacità di agire li ha messi in un abisso strutturale insormontabile quanto ai
diritti di libertà, ossia, la fondamentalità dei diritti di autonomia, a differenza dei
diritti di libertà, deriva dalla titolarità non di tutti perché persone, ma di tutte le
persone perché capaci di agire, il che li caratterizza, soprattutto, come un potere e
per questo, come un diritto fondamentale secondario o strumentale, vincolato
all'autodeterminazione giuridica della stessa vita civile, il cui esercizio dev’essere
ovviamente sottoposto a limiti e a vincoli sostanziali, oltre a quelli formali.
Pertanto, sanata la confusione tra diritti fondamentali di libertà e diritti
fondamentali dell'autonomia, essenziale alla piena comprensione della teoria
della democrazia costituzionale, è nota la differenza e non ci si può permettere
l’equivoco della comprensione tra diritti fondamentali – universali e indisponibili,
disposti secondo norme tetico-deontiche 460 – e i diritti patrimoniali – singolari e
459 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris... 1. Teoria del diritto., op. cit., p. 157-161, 752-59.
460 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris... 1. Teoria del diritto., op. cit., p. 426.
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