DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

politica e alla cosiddetta ragione di Stato 345 , ma obiettivamente, questo rapporto si
stabilì sul principio ex parte populi, vincolandosi al benessere dei governati, nella
misura in cui il fine del diritto era destinato all’utilità dei cittadini che, a loro
volta, dovevano osservarlo 346.
Esclusivamente nel secondo significato sopra richiamato è possibile
riconoscere tale rapporto, cioè, tra l’utilitarismo e il garantismo, perché la
comprensione dell’utilitarismo come principio normativo esterno al diritto si
caratterizza in modo peculiare, soltanto dal punto di vista ex parte populi, dato che
la forte influenza liberale illuminista ha rappresentato e reso nitida la separazione
tra diritto e morale, enunciando il dover essere del diritto come un qualcosa di
distinto dallo stesso diritto e per ciò vincolato a una necessaria fondatezza per
quanto riguarda il suo scopo/utilità esterna, la cui conseguenza è stata la garanzia
politica dei limiti dell’arbitrio del potere che, a sua volta, ha stabilito i limiti
teorici del contemporaneo sistema garantista 347 .
Completamente diversa è stata la versione filosofico-politica che ha
identificato l’utilitarismo come principio ex parte principis – la proposta di
comprendere la massima utilità possibile rispetto ai mezzi necessari utilizzati dal
potere pubblico per raggiungere determinati scopi –, grande responsabile del
propagarsi della confusione tra diritto e morale, la cui ripercussione ha
caratterizzato la ragione di stato a discapito della ragione del diritto, sciogliendo sia i
limiti stabiliti ai poteri, sia la diffusione delle garanzie giuridiche dei cittadini e,
soprattutto, stimolando le molteplici dottrine politiche che hanno rappresentato –
e rappresentano – modelli di diritto autoritari e totalitari 348, in antitesi, così, al
modello di Stato di Diritto garantista 349.
Pertanto, se da una parte, indubbiamente, fu condizione necessaria a
istituire il garantismo giuridico tutto il supporto eretto dalla dottrina liberale
illuminista riformatrice, secondo la quale non esiste una connessione intrinseca
345 PECES-BARBA, German. Curso de derechos Fundamentales. Teoría general. Madrid: BOE, 1999, p. 324.
346 FERRAJOLI, Luigi. Diritto e ragione..., op. cit., p. 207
347 Idem., Ibidem., p. 245 e seg.
348 NEUMANN, Franz. Lo stato democratico e lo stato autoritario. Bologna: Mulino, 1973, p. 343 e seg.
349 FERRAJOLI, Luigi. Diritto e ragione..., op. cit., p. 210 e sgs.
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