DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

PARTE I – CONSIDERAZIONI PRELIMINARI
Questo lavoro è il risultato finale di tre anni di ricerca di dottorato svolto
presso la Scuola Dottorale Internazionale di Diritto ed Economia Tullio Ascarelli,
dell’Università degli Studi “Roma Tre”, su orientamento del Professore Luigi Ferrajoli.
Si è cercato di elaborare una tesi basata sul modello garantista di diritto, la
cui concezione passa attraverso la ridiscussione dell’idea di democrazia, che fosse
capace di segnalare non soltanto l’inconsistenza metodologica, gli equivoci teorici
esistenti e il preciso carattere ideologico del movimento contemporaneo chiamato
analisi economica del diritto, sviluppato nell’University of Chicago, ma, soprattutto,
risaltare l’incompatibilità paradigmatica di questa proposta in rapporto allo Stato di
Diritto stesso.
Pertanto si parte, sotto un aspetto, di una rielaborazione critica
dell’utilitarismo del secolo XIX, nella misura in cui, sia il garantismo come l’analisi
economica del diritto, hanno in esso le sue ascendenze comuni. Mentre il garantismo
ha cercato di rinvigorire e approfondire le basi utilitariste del diritto, attraverso la
composizione di questo con i diritti fondamentali e con la democrazia, l’analisi
economica del diritto ha abbandonato qualsiasi discorso del benessere sociale in
favore dell’efficienza economica e della massimizzazione della ricchezza.
D’altronde, è stato necessario ristabilire storicamente le articulazioni
coinvolgendo entrambi le discipline, diritto ed economia, per rendere evidente che,
nella storia della civilizzazione moderna, l’economia ha sempre assunto un ruolo
nelle relazioni giuridiche, molte volte questo ruolo ha avuto un carattere progressista
e, inoltre, non ha provato delegittimare, strutturalmente, la visione giuridica.
È possibile affermare che questo carattere progressista è stato quello
combattuto, nell’University of Chicago, dai proponenti dell’analisi economica del
diritto, visto che rinnegarono qualsiasi rapporto precedente più approfondito tra
diritto ed economia e affermarono la loro innovazione rivoluzionaria, capace di
portare consistenza teorica e metodologica al sistema giuridico, per affermare la
strumentalizzazione del diritto a servizio di una precisa teoria economica.
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