DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

giuridico-economico di aspetto riformatore 4 - fondato sul benessere generale della
società -, dove il principio dell’utilità 5 assumeva un importante locus, per il
principio della massimizzazione della ricchezza – vincolato all’efficienza economica -,
inteso come unico scopo del diritto e come valorizzazione sociale genuina, rivestita
di un’analisi di costo/beneficio come principale strumento analitico, concentrata
nella nozione di valore 6 .
Ovviamente, questi due principi – dell’utilità e della massimizzazione
della ricchezza – sono notoriamente dei punti paradigmatici che determinano, in
un determinato grado, le vesti economiche assunte dai movimenti giuridici, allo
scopo di elucidare il delineamento che è stato preso in considerazione, dinanzi
alla conclusione storica nella quale eravamo immersi.
Così, da una parte, perché possa essere analizzato il principio dell’utilità, è
necessario guardare al passato, più precisamente alla fine del XVIII secolo,
quando Jeremy Bentham, partendo dalla legge matematica dell’indifferenza, ha
posto il problema nel miglior modo di divulgare la felicità al maggior numero di
persone, misurando il piacere e il dolore per mezzo dell’utilità 7 .
E, dall’altra parte, per poter analizzare il principio della massimizzazione
della ricchezza, è necessario considerare che essa è stata sovvenzionata e
menzionata dalla conosciuta Scuola di Chicago, dove Richard Posner – esponente
massimo della sua nuova generazione dell’analisi economica del diritto
dell’ultimo quarto del XX secolo – ha l’ambizione di divulgare una rivalutazione
drastica del pensiero giuridico contemporaneo, applicando e sottoponendo il
diritto a criteri strettamente economici formulati dall’Ortodossia Neoclassica
Marginalista 8.
4 HOVENKAMP, Herbert. Enterprise and American Law, 1836-1937. Cambridge: Harvard University
Press, 1991, p., 72.
5 BENTHAM, Jeremy. An Introduction to the Principles of Morals and Legislation. N.Y: Dover Publcations
Inc., Chapter I.
6 POSNER, Richard. Frontiers of legal theory.Cambridge: Harvard University Press, 2004, p., 98 e seg.
7 BENTHAM, Jeremy. op. cit., p. 1.
8 Sull´origine della Scuola di Chicago e l´applicazione dell´Ortodossia Neoclassica Marginalista nel diritto,
vedere: DUXBURY, Neil. Patterns of Amercian Jurisprudence. Oxford: Clarendon Press, 1997, p., 339 e
seg. MACKAAY, Ejan. op. cit., p., 71 e seg. MERCURO, Nicholas; MEDEMA, Steven G. Economics and
the Law: from Posner to Post-Modernism. New Jersey: Princeton University Press, 1999, p. 51 e seg.
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