DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

È opportuno mettere in evidenza che, come visto precedentemente, il sistema
di garanzie, o il garantismo nella sua interpretazione assoluta, è un artificio
sofisticato e idoneo, destinato alla protezione dei diritti fondamentali
costituzionalmente stabiliti 602; per quanto riguarda specificamente il termine garanzia
esso viene visto sotto il punto di vista dei rapporti deontici che all’interno di
qualsiasi sistema normativo dialogano tra aspettative e modalità imperative 603 .
Fondamentalmente questo rapporto si evidenzia secondo il postulato P3
della teoria del diritto costruita in Principia Iuris che determina: se di qualcosa esiste
l’aspettativa della commissione, allora esiste anche una corrispondente modalità in forza della
quale non ne è permessa l’omissione, e viceversa 604.
Questa è una complessa e completa posizione delle modalità deontiche della
teoria del diritto, che viene divulgata intrinsecamente, nella concezione garantista, allo
stesso concetto del diritto soggettivo, che a sua volta, è costruito sulla base delle
aspettative - positive di prestazione e negative di non lesione –, ossia, l’aspettativa è
l’elemento nucleare sul quale si edifica la concezione del diritto soggettivo – qualsiasi
aspettativa positiva di prestazione o negativa di non lesione – e, proprio per questo, è
anche il termine centrale che condiziona la comprensione del sistema garantista 605 .E
in questo risiede la peculiarità del diritto rispetto a qualsiasi altro sistema deontico,
nella misura in cui dispone, o meglio, è disposto, innanzitutto, secondo un insieme di
garanzie giuridiche, la cui finalità consiste nel garantire l’effettività delle aspettative
in ultima analisi: i diritti soggettivi 606 .
Alla luce di questo è imprescindibile fare attenzione alla differenza e alla
mancata coesistenza tra i diritti soggettivi e le sue stesse garanzie, considerando che
il termine aspettativa si riferisce al diritto, nel caso specifico al diritto soggettivo,
mentre la garanzia si struttura secondo l’obbligo e la proibizione e fa parte della
602 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris..., 1. Teoria del diritto., op. cit., p. 195.
603 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris..., 1. Teoria del diritto., op. cit., p. 196.
604 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris..., 1. Teoria del diritto., op. cit., p. 153.
605 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris..., 1. Teoria del diritto., op. cit., p. 143 e seg.
606 FERRAJOLI, Luigi. Principia Iuris..., 1. Teoria del diritto., op. cit., p. 639.
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