DEMOCRAZIA SOSTANZIALE E ANALISI ECONOMICA DEL DIRITTO

Ross 194 , il cui argomento prevedeva l’idea che i valori erano formati socialmente –,
nella misura in cui quelli giammai compresero la difesa della non interferenza
governativa fuori dall’adeguamento diretto alla protezione della sfera sociale,
trascurata dal protezionismo mercantilista dell’epoca 195.
In realtà la concezione della libertà negativa 196 – attraverso la quale si basò la
corrente ultra individualista dello stato minimo, promossa da Herbert Spenser 197, la
cui opera The Man versus The State era ampiamente nota in Nordamerica –, non smise
di contemplare la concezione divulgata dai progressisti, neppure di vincolarsi alle
opere dei grandi precursori inglesi di questo pensiero, Stuart Mill e Henry Sidgwick,
per i quali le legislazioni progressive come parte della proposta di espansione
governativa, paradossalmente, salvaguardavano proprio l’idea di libertà, cioè, la
sicurezza di un minimo sociale sarebbe contenuta nell'individualismo 198 .
In qualsiasi caso la tradizione costituzionalista del due process sviluppata
dalla Corte Suprema Americana, più che una dottrina puramente giuridica – un
sistema di diritti formali – era modellata su una specifica teoria economica – quella
classica di Smith, applicata però in un altro contesto –, e che in una certa misura era
rafforzata e nuovamente diretta dalla già ampiamente diffusa idea del darwinismo
sociale.
Contro le espressioni della Suprema Corte Americana, che in quel periodo fu
battezzata di Corte Lochner, in relazione al suo triplice fondamento – formalismo
logico langdelliano, teoria economica classica e darwinismo sociale – si diressero le
posizioni di tutta la Progressive Era 199 , compresa nel movimento del realismo
194 ROSS, Edward A. Social Control. A Survey of the Fundations of Order. USA: University Press of the
Pacific, 2002.
195 FRIED, Barbara H. The progressive Assault on Laissez Faire..., op. cit., p. 39.
196 Vedere a proposito della discussão del concetto di libertà negativa nella parte III, più avanti.
Specialmente per quanto riguarda il punto relativo alla Democracia Liberale.
197 SPENSER, Herbert. The Man versus The State, with Six Essays on Government, Society and Freedom.
Indianapolis: Liberty Classics, 1981.
198 MILL, John Stuart. The Principles of Political Economy with some of their applications to social philosophy.
In particolar modo: Book V, Chapter 10. Disponibile su: School of Economics, Finance and
Management - University of Bristol. http://www.ecn.bris.ac.uk/het/mill/prin.htm.Pure, FRIED,
Barbara H. The progressive Assault on Laissez Faire..., op. cit., p. 39.
199 Non si può non parlare con HOVENKAMP, Herbert. Knowledge About Welfere..., op. cit., che il
gruppo dei reform darwinists, in conformità con la marginalist revolution d’inízio seculo XX, ebbero un
importante ruolo nella Progressive Era.
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