la protección social de los trabajadores extranjeros - Seguridad Social

urocrático-materiales para obtener una autorización materialmente de debidootorgamiento.Muy recientemente, este panorama confuso ha quedado, al menostemporalmente, solventado en la medida en que la Sentencia del Tribunal Supremo de18 de marzo de 2008, que resuelve el recurso núm. 800/2007 de casación para launificación de doctrina, ha fijado la doctrina general aplicable a estas situaciones.La solución ofrecida a los supuestos en que se extingue una relación laboralentre un empresario y un trabajador extranjero en situación de irregularidad, y éstepretende ser beneficiario de una prestación por desempleo, se concreta en lasdirecciones que se explicitan en lo sucesivo. Como punto de partida, no existe unasolución única al supuesto problemático planteado, sino varias. Esas solucionesdependerán de si nos encontramos en una situación de irregularidad del tipo 1, o de tipo2 o 3. En efecto, el elemento trascendente ha de ser, en todo caso, que el extranjero, almenos, se encuentre en situación de regularidad referida a la residencia (que cuente conautorización administrativa para residir en territorio español). Y será entonces posiblesoslayar la situación de irregularidad parcial (ausencia de autorización administrativapara trabajar), inicial o sobrevenida. Cuando haya una situación de irregularidad totalinicial (situación 1), o de irregularidad total sobrevenida (situación 3), entonces, nocabe, bajo ningún concepto entender que quepa devengarse prestación por desempleo.Dicho en otros términos más precisos, el artículo 36.3º LOEx, debe interpretarseen el sentido de que, si un trabajador extranjero se encuentra en situación deirregularidad parcial (situación 2, por carecer de autorización para trabajar, pero cuentacon autorización para residir), el contrato celebrado en esa situación, que no es nulo,puede desplegar efectos en el ámbito de la Seguridad Social. De esta manera, podráobtener las prestaciones a las que pudiera tener derecho de idéntico modo que podríaobtenerlas un nacional español. Ahora bien, si el trabajador extranjero se encuentra ensituación de irregularidad total, inicial o sobrevenida, incurre en el tipo de unainfracción administrativa grave (art. 57.º LOEx), y sólo puede ser acreedor de los“servicios y prestaciones sociales básicas” (art. 14.3º LOEx), entre las que no seencuentra, obviamente la prestación por desempleo.Se llega a esta conclusión a partir de la aplicación de, tanto la normativainternacional reiteradamente alegada, cuanto de la normativa puramente interna deSeguridad Social y de Extranjería. Respeto a la normativa internacional, entiende elTribunal Supremo que, ni del convenio 97 de la OIT, ni de la Recomendación 151 de laOIT cabe derivar que los extranjeros irregulares ostenten cualquier tipo de derechoprestacional en materia de desempleo. De un lado, el convenio 97 reserva el principio deigualdad de trato a los trabajadores extranjeros que acrediten residencia legal (artículos6 y 11). En todo caso, además, el ámbito material se circunscribiría a las prestacionesderivadas de contingencias profesionales (accidente de trabajo y enfermedadprofesional) sin que se pueda entender incluida la protección por desempleo. De otrolado, aunque la Recomendación sí amplía el principio de igualdad de trato a losemigrantes, al margen de su situación de (ir)regularidad, puesto que no resulta deobligado cumplimiento a los Estados, no varía, ni siquiera vía interpretativa el tenor dela legislación interna aplicable. En definitiva, no hay normativa internacionaldirectamente aplicable a los supuestos de prestación por desempleo.143