la protecciÃ³n social de los trabajadores extranjeros - Seguridad Social

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interesa tratar varios aspectos que son presupuestos para su aplicación, esto es, lamovilidad de los ciudadanos de la Unión y la de los nacionales de terceros Estados en laUnión.3.1. El presupuesto: Ciudadanos de la Unión y Ciudadanos en la Unión.Los Tratados iniciales de las Comunidades se centraron en la libertad decirculación de los trabajadores, como factor necesario para la prosperidad del mercadoLa categoría de trabajador será superada al integrarse en una más amplia: la ciudadaníade la Unión. No obstante, este progreso inclusivo hacia la ciudadanía de la Unión,conforma, a su vez, otro grupo antagónico como es el de aquellos que no sonnacionales de un Estado miembro y para los que – exclusivamente por esta razón - selegitima su exclusión.Será el Tratado de Ámsterdam, comunitarizando el asilo y la inmigración, elque dará un paso más al establecer mecanismos de integración para los nacionales deterceros países con residencia regular en la Unión. Se configura así una nueva categoría:los ciudadanos en la Unión, produciéndose un avance hacia un modelo más abierto,más incluyente – como puede verse en el siguiente cuadro -, en definitiva, más acordecon la realidad europea actual.Cuadro nº. 1.- Los avances hacia un modelo integradorTRATADOSINICIALESTRATADO DE LAUNIONTRATADO DEAMSTERDAMMODELO INTEGRADORTRABAJADORCIUDADANODE LA UECIUDADANOSEN LA UECIUDADANOS DELA UEYLABORALIDADYNACIONALIDADASEGURAMIENTO YREGULARIDAD YMOVILIDADCIUDADANOS ENLA UEEM1-EM2RE 1408/71 RE 883/2004RE 859/20033.1.1. Los ciudadanos de la UE: Directiva 2004/3839
La visión economicista que guió las primeras comunidades se centró en lamovilidad de los trabajadores como factor clave del mercado. Téngase en cuenta que elart. 39 TCE se refiere a la libre circulación de los trabajadores> dentro de laComunidad, estableciendo la abolición de toda discriminación por razón de lanacionalidad, señalando – en lo que aquí interesa - la necesidad de articular medidassobre la seguridad social que no dificulten dicha movilidad (art. 42 TCE). Será elTratado de la Unión Europea (Maastricht-1992) el que instituya el concepto deciudadanía (art. 17 TUE). A tenor del art. 18 TCE todo ciudadano de la Unión tendráderecho a circular y residir libremente en el territorio de los Estados miembros, consujeción a las limitaciones y condiciones previstas en el presente Tratado y en lasdisposiciones adoptadas para su aplicación.Por lo que se refiere al derecho derivado, en el RE 1612/68 se reguló la librecirculación de los trabajadores (LCT) dentro de la Comunidad y en el RE 1408/71 laaplicación de los regímenes de seguridad social a los trabajadores por cuenta ajena y asus familias que se desplazaran dentro de la Comunidad – calificado por destacadadoctrina como recóndito, impenetrable y misterioso (GARCIA DE CORTAZAR YNEBREDA, C.: 2003, pág.71). Mientras que la ciudadanía de la UE se materializa en laDirectiva 2004/38 - que modifica, entre otros, el RE 1612/68 - relativa al derecho de losciudadanos de la Unión y de los miembros de sus familias a circular y residirlibremente en el territorio de los Estados miembros, en el nuevo RE 883/200 (quederoga el RE 1408/71, aunque éste continúe aplicándose) se coordinan los sistemas deseguridad social sustituyéndose el concepto de trabajador por el de asegurado.Ciertamente, en el RE 883/2004 se alude simplemente a la condición de nacionalde un Estado miembro, esto es, a la ciudadanía de la Unión, sin embargo en la Directiva2004/38, se establece junto al requisito genérico (la ciudadanía y movilidad en la UE)uno especifico, cuando de estancias superiores a tres meses se refiere (v.gr. sertrabajador, estudiante etc.). Aunque, como destacada doctrina señala “la existencia deun título legitimante genérico de la libertad de circulación y de residencia delciudadano de la Unión no es, evidentemente, incompatible con un título legítimamenteespecífico, sujeto a sus propias reglas, como puede ser el desempeño de un trabajo porcuenta ajena o por cuenta propia” (GONZALEZ ORTEGA, S: 2001, pág. 90) que dudacabe que la ecuación no esabsolutamente fiel a la realidad. Y, dadas las repercusiones que puede tener – si bien losreglamentos de coordinación no establecen un requisito temporal al definir la estancia yla residencia – aunque solo sea en orden a las formalidades que cada una exige,conviene, ya sea brevemente, diferenciar las situaciones en que se requiere el requisitogenérico de aquellas otras en las que se exige éste y además el específico.a) estancia: para una residencia inferior a tres meses, sólo se exige el requisitogenérico, esto es, la ciudadanía y la movilidad en la Unión. No obstante, los ciudadanoscomunitarios y los miembros de su familia sólo gozarán de este derecho mientras no seconviertan en una carga excesiva para la asistencia social del Estado miembro deacogida (art. 14 Directiva 2004/38).b) residencia: si la residencia fuera superior a tres meses, además del requisitogenérico, también es preciso uno específico, que consiste en encontrarse incluido enalguna de las siguientes categorías: a) ser trabajador - por cuenta ajena o por cuentapropia- o asimilado (v.gr. si sufre una incapacidad laboral temporal resultante de una40
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SALINAS MOLINA, F. “El régimen d
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2. JURISPRUDENCIA► Tribunal Europ
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