la protección social de los trabajadores extranjeros - Seguridad Social

a nivel contributivo como no contributivo o asistencial, en el fondo es la expresiónúltima de un largo proceso con sus luces y sombras (OLARTE ENCABO, 2002, p. 326y ss), No se olvide con todo, que, como han señalado algunos estudiosos del fenómeno(SOLA MONELLS, 2002, p. 73 ) el principio de igualdad de trato entre españoles yextranjeros en materia de Seguridad Social en la práctica permite apreciar una sucesiónde coincidencias parciales, que no identidad de régimen jurídico, pues, de un lado elrégimen jurídico español en materia de prestaciones acostumbra a exigir unos requisitosde difícil cumplimiento para los trabajadores extranjeros – lo que en la práctica dificultael disfrute de tales prestaciones -, y de otro, hay dificultades para trasladarles laaplicación de las normas de Derecho Comunitario e Internacional sobre conservación dederechos de Seguridad Social. Ese proceso, en todo caso y por lo que respecta a losinmigrantes legales, registró un punto de inflexión importante en la equiparación queconsagraron entre nacionales y extranjeros, a nivel contributivo y no contributivo, lassucesivas Leyes de Medidas fiscales, administrativas y de orden social, 13/1996 y66/1997. Proceso que actualmente tiene como hito último la propia LO 14/ 2003 y sudiscutido art. 36 párrafo 2º, donde se afirma que “la carencia de la correspondienteautorización por parte del empresario, sin perjuicio de las responsabilidades a que délugar, no invalidará el contrato de trabajo respecto de los derechos del trabajadorextranjero, ni será obstáculo para la obtención de las prestaciones que pudierancorresponderle”.En un planteamiento que, como resulta sobradamente conocido, también se havisto expuesto a voluntades legislativas de signo diverso, pues si bien la LO 4/2000reconoció el derecho al trabajo y a la Seguridad Social (art. 10) “a los extranjeros” –término que en principio podría albergar a todo inmigrante, legal o no -, bien es verdadque “en los términos previstos en esta Ley Orgánica y en las disposiciones que ladesarrollen” (art. 10.1), con posterioridad, a los pocos meses, la LO 8/2000 altera elreconocimiento de derechos de Seguridad Social, estableciéndolo en términos másrestrictivos, pues ya sólo serán titulares de estos derechos los “extranjeros que reúnanlos requisitos previstos en esta Ley Orgánica y en las disposiciones que la desarrollen”,tenor que parece excluir con ello a los inmigrantes irregulares. Situación que vuelve aregistrar novedades con la mencionada LO 14/2003, en los términos que se hanindicado.Lógicamente, por lo que se ha comentado hasta ahora, la cuestión pendiente escómo hacer frente a la protección social de los inmigrantes irregulares. Pero desde ahoraconviene advertir que el proceso de equiparación de derechos de protección social entrenacionales e inmigrantes legales lógicamente no resulta ajeno a los inmigrantesirregulares, y que precisamente dicho proceso genera en unos casos unas sinergias, enotros unas corrientes de pensamiento a favor del reconocimiento de derechos deprotección social a los inmigrantes irregulares, si no en los mismos términos que a lostrabajadores extranjeros legales, sí en términos parecidos o próximos.c) La jurisprudencia “imaginativa” de nuestros Tribunales, que indudablementeha constituido un motor notable no sólo para la equiparación de derechos en materia deSeguridad Social de los trabajadores extranjeros en situación legal con los nacionalesdel país, sino también para avanzar en el reconocimiento de derechos de protecciónsocial de los inmigrantes irregulares. De tal manera que con el paso del tiempo nuestrosTribunales han evolucionado, como es conocido, desde posiciones que negaban elreconocimiento de prestaciones de la Seguridad Social a los trabajadores extranjeros sin153