pater familias

ed eredità ab origine. Questa tesi estrapola la connotazione
potestativa della tutela originaria dalla capacità
testamentaria del pater familias: il de cuius, ab antiquo,
prima che fosse emanato il provvedimento decemvirale
“uti legassit…”, non aveva la possibilità di nominare un
tutore diverso dall’erede, perciò sceglieva il suo heres fra i
sui. L’erede testamentario, a parere di Bonfante,
acquistava il potere sovrano sul gruppo familiare, la patria
potestas, che includeva anche la funzione protettiva sugli
impuberi e sulle donne della famiglia. Solo dopo
l’emanazione delle XII tavole, data la connotazione
patrimoniale del testamento, fu possibile la nomina di un
tutore diverso dall’erede: perciò quella che in origine si
identificava in una vera e propria potestas poté
trasformarsi in un potere distinto dalla patria potestas.
Bonfante e i suoi seguaci credono che solo a partire da
quel periodo sia stato utilizzato il termine tutela per
indicare un istituto autonomo; tale circostanza coincise con
la disgregazione dell’unità politica della familia communi
iure e la conseguente attribuzione della posizione di sui
iuris ai tutelati.
Il Costa 61 , aderendo all’ipotesi di Bonfante, crede
addirittura che la tutela su donne ed impuberi abbia
acquistato autonomia, distaccandosi dalla patria potestas o
dalla manus, non in epoca decemvirale ma solo a partire
dalla fine del III sec. a.C., ossia dopo l’emanazione della
tutelle de XII tables, in Studi on. S. Solazzi, Napoli 1948, 318. La
tesi bonfantiana è stata, recentemente, ripresa da FRANCIOSI G.,
Famiglia e persone in Roma antica. Dall’età arcaica al principato,
ed.3, Torino 1989, 86 ss.
61 COSTA E., Storia del diritto romano privato dalle origini alle
compilazioni giustinianee, cit., 104 e nt.2; ID., Cicerone
giureconsulto, cit., 66, 71 s.
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