Principios y directrices recomendados sobre Derechos Humanos y

PARTE 1
prácticas acordes por parte de los Estados 8 .
En principio, el derecho consuetudinario y el
derecho basado en tratados tienen el mismo
valor. Si se produce un conflicto entre una norma
consuetudinaria y una norma basada en un
tratado, en general prevalecerá la que surgió
más tarde en el tiempo o la que se considera
una norma especializada.
En el contexto de la trata de personas, el derecho
internacional consuetudinario es importante por varias
razones. En primer lugar, no todos los Estados
se han adherido a todos los instrumentos pertinentes.
La caracterización de una norma como parte
del derecho internacional consuetudinario eleva
esa norma (y toda obligación que emane de ella)
al rango de aplicabilidad universal. Por ejemplo,
las prohibiciones de la tortura y la discriminación
se consideran de forma generalizada normas de
derecho internacional consuetudinario operativas
que obligan a todos los Estados y no sólo a los que
son partes en los convenios internacionales y regionales
pertinentes. Las conclusiones del Comentario
sobre la forma en que esas prohibiciones guardan
relación con la trata de personas se aplicarían, por
consiguiente, a todos los Estados.
Otro ejemplo es el de las normas consuetudinarias
relacionadas con la formación y la interpretación
de los tratados. Esas normas funcionan de modo
que obligan a todos los Estados, y no sólo a los
que son partes en la Convención de Viena sobre
el derecho de los tratados.
En esta esfera, como en todas las demás, el derecho
internacional consuetudinario también puede
desempeñar un papel importante a la hora de arrojar
luz sobre el verdadero contenido de las normas
codificadas. Por ejemplo, a menudo se ha aducido
que la prohibición internacional de la esclavitud,
codificada en diversos tratados de derechos humanos,
ha sido ampliada (tanto por la opinio juris
como por la práctica de los Estados) para incluir las
manifestaciones contemporáneas de la esclavitud,
como la trata de personas. Esa conclusión, de demostrarse,
tendría repercusiones en la naturaleza
del marco jurídico internacional relacionado con la
trata de personas 9 . La costumbre es también un importante
elemento constitutivo de las denominadas
«normas secundarias» del derecho internacional, es
decir, las normas que afectan a las circunstancias
en las que un Estado va a ser responsabilizado de
cierta violación del derecho internacional, y las
consecuencias de una conclusión de responsabilidad.
Por consiguiente, reviste particular pertinencia
para el análisis de la responsabilidad del Estado
en lo que atañe a la trata de personas (véanse las
secciones 2.1 a 2.4 de la parte 2).
8
En el caso Nicaragua, la Corte Internacional de Justicia
afirmó que «para deducir la existencia de normas
consuetudinarias le parece suficiente que la conducta
de los Estados en general sea conforme con esa norma
y que ellos mismos consideren los comportamientos
contrarios a esa norma como violaciones de la misma y
no como indicaciones del reconocimiento de una nueva
norma». Actividades militares y paramilitares en y contra
Nicaragua (Nicaragua c. Estados Unidos) ICJ Reports
1986, pág. 98. Obsérvese también la norma bien
establecida según la cual los Estados que se oponen a una
norma del derecho internacional consuetudinario cuando
ésta se está constituyendo no están obligados por ella
(norma del «objetor persistente»). «En principio, un Estado
que indica su disentimiento respecto de una práctica
mientras la norma se encuentra aún en proceso de
elaboración, no está obligado por esa norma ni siquiera
cuando esté plenamente madura»: American Law Institute,
Restatement (Third) of The Foreign Relations Law of The
United States (1990), pág. 102.
2.4. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Los principios generales del derecho son las normas
o principios que aparecen en los principales ordenamientos
jurídicos del mundo. Una vez reconocidos
como tales, esos principios generales operan
obligando a los Estados, aunque no sean parte en
un tratado o el derecho consuetudinario. Los principios
generales suelen tener un carácter administrativo
y de procedimiento que entronca con el derecho
internacional como un ordenamiento jurídico. Cabe
9
Véase también Anne Gallagher, International Law of Human
Trafficking (en preparación), cap. 3.
24 Principios y Directrices recomendados sobre los derechos humanos y la trata de personas